作者 ‖肖峰，最高人民法院民一庭
作者 ‖王婷，中共湖北省委政法委員會
來源 ‖最高人民法院《民事審判指導與參考》
隨著我國社會經(jīng)濟的發(fā)展和勞動力市場的繁榮，各行業(yè)用工形式越來越靈活，提供勞動的主體也日益豐富。其中，有一些對專門技術需求大、對從業(yè)經(jīng)驗要求高的行業(yè)經(jīng)營者樂于留用或者選擇聘用已達法定退休年齡的人提供勞動。而一些已達法定退休年齡的個人也樂于融于用工大潮，服務社會，發(fā)揮余熱。隨之而來的問題是，勞動者在達到法定退休年齡后繼續(xù)就業(yè)時是否還能以勞動者身份與用人單位建立勞動關系，受到勞動法的傾斜保護？如果此時其已不是勞動法意義上的勞動者，那么其與用人單位的社會保險爭議該如何處理？已達法定退休年齡人員因工作原因受到傷害是否構成工傷等一系列問題，現(xiàn)行勞動法律法規(guī)以及司法解釋并未作出明確、系統(tǒng)規(guī)定，當前司法實務中也尚未形成統(tǒng)一的認識和裁判標準。有鑒于此，筆者試作簡要分析如下，權作拋磚引玉。
一、現(xiàn)行法律法規(guī)對法定退休年齡的規(guī)定
從我國現(xiàn)行相關規(guī)定的情況來看，關于法定退休年齡的具體大小經(jīng)歷了一個動態(tài)調整的過程。最早規(guī)定法定退休年齡的是1978年5月24日第五屆全國人民代表大會常務委員會第二次會議原則批準，現(xiàn)仍然有效的《國務院關于安置老弱病殘干部的暫行辦法》和《國務院關于工人退休、退職的暫行辦法》（國發(fā)[1978]104號），其中關于法定的退休年齡的表述是：(1)男年滿60周歲，女年滿50周歲，連續(xù)工齡滿10年的。(2)從事井下、高空、高溫、特別繁重體力勞動或者其他有害身體健康的工作，男年滿55周歲、女年滿45周歲，連續(xù)工齡滿10年的。本項規(guī)定也適用于工作條件與工人相同的基層于部。(3)男年滿50周歲，女年滿45周歲，連續(xù)工齡滿10年，由醫(yī)院證明，并經(jīng)勞動鑒定委員會確認，完全喪失勞動能力的。(4)因工致殘，由醫(yī)院證明，并經(jīng)勞動鑒定委員會確定，完全喪失勞動能力的。
在隨后《國務院辦公廳關于進一步做好國有企業(yè)下崗職工基本生活保障和企業(yè)離退休人員養(yǎng)老金發(fā)放工作有關問題的通知》（國辦發(fā)[1999]10號)以及原勞動和社會保障部1999年3月9日發(fā)布的《關于制止和糾正違反國家規(guī)定辦理企業(yè)職工提前巡休有關問題的通知》(勞社部發(fā)[1999]8號）中指出：“國家法定的企業(yè)職工退休年齡是男年滿60周歲，女工人年滿50周歲，女干部年滿55周歲。從事井下、高溫、高空、特別繁重體力勞動或其他有害身體健康工作的，退休年齡男年滿55周歲，女年滿45周歲，因病或非因工致殘，由醫(yī)院證明并經(jīng)勞動鑒定委員會確認完全喪失勞動能力的，退休年齡為男年滿50周歲，女年滿45周歲。”
由于我國早期社會保險制度不完善，在部分地區(qū)、個別行業(yè)出現(xiàn)了勞動者達到法定退休年齡，退出工作崗位后，因社會保險繳費不足，未能享受社會保險的情形。為此，有必要將已達法定退休年齡與社保繳費年限結合起來規(guī)定已達法定退休年齡的勞動者有權領取基本養(yǎng)老金的標準。相應地，原勞動和社會保障部發(fā)布了《勞動保障部關于完善城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險政策有關問題的通知》(勞社部發(fā)[2001]20號），其中規(guī)定：城鎮(zhèn)個體工商戶等自謀職業(yè)者、農民合同制工人以及采取各種靈活方式就業(yè)人員在男年滿60周歲，女年滿55周歲時，累計繳費年限滿15周年的，可按規(guī)定領取基本養(yǎng)老金。農民合同制職工在男年滿60周歲，女年滿55周歲時，累計繳貲年限滿15年以上的，可按規(guī)定領取基本養(yǎng)老金；累計繳費年限不滿15年的，其個人賬戶全部儲存額一次性支付給本人。
考慮到堅決按照國家法定的退休年齡辦理職工退休、退職，是維護職工合法權益和勞動權利的根本保證，原勞動和社會保障部在2001年以《勞動和社會保障部辦公廳關于企業(yè)職工“法定退休年齡”涵義的復函》(勞社廳函[2001]125號）方式，再度強調：“國家法定的企業(yè)職工退休年齡，是指國家法律規(guī)定的正常退休年齡，即：男年滿60周歲，女工人年滿50周歲，女干部年滿55周歲?！?div style="height:15px;">
除了上述一般意義上的法定退休年齡之外，我國還規(guī)定了提前退休制度，以保護在特殊行業(yè)常年從事繁重工作的勞動者的合法權益。自1978年開始，原國家勞動總局根據(jù)國發(fā)[1978]104號文件要求，負責全國提前退休工種的審批工作。1985年，原勞動人事部發(fā)出《關于改由各主管部門審批提前退體工種的通知》（勞人護[1985]6號），將提前退休工種改由國務院各有關主管部門審批，送勞動人事部備案。1993年，原勞動部下發(fā)《關于加強提前退休工種審批工作的通知》（勞部發(fā)[1993]120號)，規(guī)定自1993年7月3日起，國務院各有關主管部門停止審批新的提前退休工種。提前退休工種由國務院主管部門審核后，報勞動部審批。勞動部將根據(jù)實際情況對各有關部門已審批的提前退休工種進行清理和調整。1999年，原勞動和社會保障部發(fā)出《關于制止和糾正違反國家規(guī)定辦理企業(yè)職工提前退休有關問題的通知》（勞社部發(fā)[1999]8號)，規(guī)定從事高空和特別繁重體力勞動的必須在該工種崗位上工作累計滿10年，從事井下和高溫工作的必須在該工種崗位上工作累計滿9年，從事其他有害身體健康工作的必須在該工種崗位上工作累計滿8年。該通知還規(guī)定，原勞動部和有關行業(yè)主管部門批準的特殊工種，隨著科技進步和勞動條件的改善，需要進行清理和調整。
對于提前退休年齡的具體規(guī)定則為，工作年限滿20年且距法定退休年齡小于5年（含5年），或工作年限滿30年的事業(yè)編制人員，本人自愿申請，經(jīng)批準可以提前退休。提前退休仍按原事業(yè)單位標準核定養(yǎng)老金。男年滿50周歲、女年滿45周歲或工齡25年以上的人員，如本人自愿，經(jīng)組織批準，可以提前離崗。在法定退休年齡內，領取離崗時的基本工資，檔案工資享受在職人員的增資待遇，到法定退休年齡，一并計算工齡，計發(fā)退休費，在原單位辦理退休手續(xù)。醫(yī)療保險享受原單位待遇，住房公積金以離崗時的標準工資為基數(shù)進行交納。
凡工作年限滿30年；或男年滿53周歲、女年滿48周歲（女性工人45周歲）且工作年限滿20年的，經(jīng)本人申請，按人事管理權限報市有關部門批準后，允許提前退休。
二、已達法定退休年齡者就業(yè)爭議的不同司法實務處理模式
雖然以上各種政策性、規(guī)范性文件均明確界定了法定退休年齡的具體標準，但在勞動法、勞動合同法及其實施條例等幾部專門調整勞動關系的法律行政法規(guī)中，并無法定退休年齡具體標準的規(guī)定，亦未明確已達法定退休年齡者的就業(yè)爭議應如何處理。這顯然與當前日益增多的已達法定退休年齡者的就業(yè)爭議不相適應。為了妥善解決本地區(qū)出現(xiàn)的這類糾紛，各地人民法院紛紛出臺一些司法政策性的指導意見和會議紀要，以統(tǒng)一勞動人事爭議仲裁和勞動爭議案件審判的裁判標準。從已頒布的相關司法指導性文件來看，各地對已達法定退體年齡者是否仍為勞動者，能否繼續(xù)或新建勞動關系存在明顯分歧。下面以勞動合同法、《中華人民共和囤勞動合同法實施條例》（以下簡稱《實施條例》）的頒布為時間界點，梳理如下：
（一）在勞動合同法、《實施案例》頒布前，對已達法定退休年齡者的就業(yè)關系的定性主要有勞動關系、雇傭關系和特殊勞動關系等幾種
第一種觀點認為，從維護已退休人員的合法權益出發(fā)，傾向于認定該關系為勞動關系，但在勞動關系解除或終止時，一般不用給付經(jīng)濟補償，除非其與用人單位有特別規(guī)定。相關規(guī)定如《廣東省高級人民法院關于已退休人員與用人單位之問的用工關系是否應按勞動關系處理及相關問題的批復》（2007年12月10日粵高法民一復字[2007]14號）第一條：“《勞動法》及相關行政法規(guī)明確禁止用人單位非法招用未滿十六周歲的未成年人，但未禁止用人單位在不損害勞動者健康的前提下招用已達法定退休年齡或已辦理退休手續(xù)的人員。因此，為充分維護退休再聘人員的合法權益，在法律、行政法規(guī)未有明確規(guī)定之前，宜將該類用工關系按勞動關系處理。但對于勞動關系解除或終止時的經(jīng)濟補償問題，可參照勞動部辦公廳《對（關于實行勞動合同制度若干問題的請示）的復函》的規(guī)定處理，即對于已享受待遇的退休人員，除非其與用人單位已就勞動關系解除或終止時的經(jīng)濟補償問題作出特別規(guī)定，否則雙方在勞動關系解除或終止時不適用《勞動法》第二十八條有關經(jīng)濟補償?shù)囊?guī)定?！?div style="height:15px;">
第二種觀點認為，已達到法定退休年齡的人員與用人單位之間的關系傾向于不認定為勞動關系，而是雇傭關系。例如《深圳市中級人民法院關于審理勞動爭議案件相關法律適用問題的座談紀要》(深中法2006[88]號）第三條：“用人單位招用已達法定退休年齡的人員或者已辦理退休手續(xù)人員的，雙方之間所形成的是雇傭關系?！?div style="height:15px;">
