所謂“打官司就是打證據(jù)”，關鍵性證據(jù)能決定訴訟走向與成敗。如何梳理證據(jù)，確保提交的證據(jù)完整、真實、合法、關聯(lián)、重要和關鍵，是建設工程律師必須認真思考和積極面對的課題。筆者根據(jù)目前參與的幾個建設工程合同糾紛案件，與各位讀者談一談關于證據(jù)梳理工作的一些心得體會。
證據(jù)梳理是指對案件訴訟所需的證據(jù)進行一次全面性、系統(tǒng)性的審核、整理。律師需要以訴訟需要為目的梳理證據(jù)，通過證據(jù)梳理工作，律師可以充分了解案件事實，在更深的層次整體把握案件脈絡。
一審案件梳理證據(jù)的時間相對比較充裕，代理律師可以充分進行證據(jù)的梳理工作。但是，當事人在不服一審判決或裁定決定更換代理律師時，二審代理律師介入案件后的證據(jù)梳理時間就會比較有限。二審代理律師需要先仔細研讀判決書或者裁定書，找出事實認定和法律適用方面的錯誤，隨后還要梳理上訴思路，預估改判或者發(fā)回重審的可能性。故二審案件較一審案件相比，二審代理律師在提交上訴狀前只能進行極為有限的證據(jù)梳理。為了庭審中能充分辯論，律師可以利用立案至開庭這段時間，繼續(xù)梳理證據(jù)。無論何種情況，證據(jù)梳理工作都應盡早展開，并且在整個訴訟過程中都要時時梳理證據(jù)，以確保對證據(jù)的相關情況了然于心。
筆者認為證據(jù)梳理的地點應當緊鄰證據(jù)存放處和當事人所在地，最好是在現(xiàn)場辦公室或其他存放證據(jù)的地方。證據(jù)越全面就越能還原整個案件事實，形成完整的證據(jù)鏈。有些證據(jù)缺失的原因很可能是當事人認為該證據(jù)不重要而沒有提供，故證據(jù)梳理地點需要優(yōu)先緊鄰證據(jù)存放處。在此基礎上，證據(jù)梳理的地點還需盡量緊鄰當事人所在地。如遇到證據(jù)缺失的情況，律師可以第一時間向當事人核實，讓其提供缺少的證據(jù)。
以筆者參與的某二審案件為例淺談證據(jù)梳理地點選擇之重要性。
某建設工程合同糾紛案件經(jīng)歷如下幾個階段：發(fā)包方認為承包方違約，向法院起訴請求解除施工合同，該訴求最終獲得法院支持。該項目成為未完工程后，總包方起訴發(fā)包方支付剩余工程款，發(fā)包方亦提出反訴。該案經(jīng)歷了一審、二審、發(fā)回重審后的新一審，審理中還包括質(zhì)量鑒定、造價鑒定，最終訴訟進入新二審階段。在這此背景之下，團隊接受承包方的委托作為其新二審階段的訴訟代理人，在存放證據(jù)的辦公室駐場長達半個月之久。因該案件橫跨3年時間，證據(jù)資料如同開采殆盡的金礦，似乎已無再開采的必要。但我們依然讓當事人提供所有的資料，包括：（1）訴訟資料，包括原審律師的起訴狀、上訴狀、提交的證據(jù)及代理詞；（2）各類施工資料，包括管理資料、技術資料、造價資料、物資資料、試驗資料；（3）財務資料，包括借款單、轉(zhuǎn)賬憑證、與案件有關的合同文件。
鑒于證據(jù)實在太多，我們讓當事人將所有資料挪到了一間會議室，這樣就有足夠的空間，可以按照我們的想法分門別類地放置證據(jù)。隨后，團隊律師在梳理證據(jù)時發(fā)現(xiàn)了一份不起眼的、夾在成堆資料中的協(xié)議書復印件。在這份協(xié)議書中雙方重新約定了工期違約金，而發(fā)包方的反訴請求之一是要求我方當事人承擔工期違約責任。若按照這份協(xié)議書中的違約金條款，即使我方當事人要承擔違約責任，違約金總額也只有對方目前主張金額的三成。針對這一重大發(fā)現(xiàn)，我們立即要求當事人提供該協(xié)議書原件，但我們找遍證據(jù)資料并未發(fā)現(xiàn)原件。經(jīng)詢問后，當事人說距離本市百十公里之外的另一間辦公室或許有這份協(xié)議書，筆者隨即和當事人驅(qū)車前往另一城市。抵達目的地之后，面對堆滿辦公室的資料，筆者和當事人一排排檔案柜、一個個檔案盒地查找資料，在將近花了2個小時后才在一個抽屜中找到這份協(xié)議書原件。正因為筆者所在團隊駐地現(xiàn)場進行證據(jù)梳理，才能及時地查漏補缺，找到關鍵性證據(jù)。
建設工程合同糾紛的一個突出特征就是復雜程度高。這類糾紛涉及的證據(jù)資料紛繁復雜，方法不當很容易無功而返。這就要求律師在具備扎實的法律功底的同時，還需具備一定的建設工程專業(yè)知識，才能主導證據(jù)梳理工作。
主要原因在于項目施工涉及的人員眾多，在施工單位內(nèi)部，項目經(jīng)理負責管理，技術負責人負責技術，其他項目管理人員各司其職，以保證整個項目的順利推進。專業(yè)分工決定了他們只需要做好工作范圍之內(nèi)的事即可。但這會帶來一個弊端，即“專業(yè)切割”現(xiàn)象：質(zhì)檢員不一定懂得安全管理資料中的塔吊使用證什么樣，造價員可能不懂質(zhì)檢資料中的混凝土塌落度為何物，安全員不一定懂造價資料中的綜合單價分析表等等。因建設工程領域的人員流動性大，一個案件從起訴到判決生效，除極個別項目管理人員會跟著涉訴項目，大部分情況下的項目管理人員或調(diào)離到其他項目，或離開原單位另謀高就，故需要具備建設工程專業(yè)知識的律師根據(jù)案件的訴訟需要主導證據(jù)梳理。
以那場橫跨3年之久的案件為例。對方的訴請除了要求我方當事人承擔工期違約金外，還要求承擔質(zhì)量修復費用。施工時的項目管理人員基本都已離開該單位，訴訟發(fā)生后單位另行安排一位生產(chǎn)經(jīng)理負責本案，可想而知他對當時的施工情況不并了解，這種情況下我們只能自行梳理各類證據(jù)資料。在梳理《質(zhì)量修復費用造價報告》時，筆者采用價值工程的方法從上千項修復項目中篩選出關于地下人防工程頂板防水的修復項，該項修復費用高達160余萬元。隨后，我們又在《質(zhì)量鑒定報告》《質(zhì)量修復方案鑒定報告》《工程造價鑒定報告》等材料中尋找關于地下人防工程防水的質(zhì)量問題的線索。在《質(zhì)量鑒定報告》中，我們發(fā)現(xiàn)鑒定機構認為地下人防頂板防水存在質(zhì)量問題的原因在于施工單位未施工，在《工程造價鑒定報告》中，我們發(fā)現(xiàn)發(fā)包人其實并未支付有關地下人防頂板防水的費用。
根據(jù)《合同法》第九十七條之規(guī)定，合同解除后，尚未履行的終止履行。因本案合同已經(jīng)解除，既然我方當事人未做防水，對方也并未支付相應的工程款，那發(fā)包人完全可以將這部分施工內(nèi)容重新安排給后續(xù)進場的施工單位，我方當事人就不應再承擔修復費用?？梢?，律師只有具備一定的工程專業(yè)知識，才能在案件資料中找到對當事人有利的證據(jù)和線索。
當然，團隊化協(xié)作也是必不可少的。案件主辦律師需要牢牢把控證據(jù)梳理工作，協(xié)辦律師或律師助理根據(jù)分配的任務有的放矢的在成堆的證據(jù)中找尋對案件有利的證據(jù)。筆者會在第五部分詳細闡述應該如何進行證據(jù)梳理。
仍以二審為例，如果律師是在二審階段才介入案件，一審律師整理出的證據(jù)當然具有很大的參考，但二審律師更應該關注一審律師有意或者無意“忽略”掉的證據(jù)，按照自己的思路重新審視這些證據(jù)，努力發(fā)現(xiàn)新的突破點。至于如何梳理證據(jù)，每位律師都有一套自己的方法論，筆者一般會按照如下幾個步驟展開。
（1）證據(jù)梳理工作需要做到目標化
目標化的益處在于保證證據(jù)梳理質(zhì)量的同時提高證據(jù)梳理效率。主辦律師需要確定證據(jù)梳理的初始目標，團隊其他律師提出自己的看法去強化或者修正初始目標，形成最終目標。隨后將目標進一步分解到每一位團隊律師，團隊中的各個律師具體負責某一項證據(jù)梳理工作。目標化應該貫穿于整個證據(jù)梳理過程。
以筆者參與的另一起二審案件為例淺談證據(jù)梳理的目標化。根據(jù)《13版清單計價規(guī)范》之規(guī)定，招標清單工程量是發(fā)承包雙方確定中標合同價的基礎，實際工程量是承包方最終完成的具體施工內(nèi)容，二者并不相同。施工單位起訴我方當事人支付剩余工程款，我方當事人認為結算書中某分項工程的工程量是招標清單工程量，實際工程量根本沒有那么多，此項費用明顯多計。我們梳理一審律師提交的證據(jù)時，認為提交的證據(jù)已經(jīng)能夠證明該實際工程量，可一審最終還是做出了對當事人不利的判決。接受委托后團隊第一時間前往現(xiàn)場。主辦律師首先確定工程款抗辯的主要目標；然后進一步分解為次級目標——打掉這筆分項工程款；確定目標后主辦律師分配團隊協(xié)辦律師梳理不同部分的證據(jù)，筆者在梳理施工資料中的進度款申請時，發(fā)現(xiàn)施工單位就是以實際工程量編制的，但一審律師并沒有提交這份證據(jù)?？梢钥闯觯繕朔纸夂?，有針對性的在特定的資料中找尋證據(jù)可以有力補正事實方面的缺失。
（2）證據(jù)梳理需要從單一角度切入
如前文所述，建設工程糾紛的案子證據(jù)非常繁雜，甚至一份證據(jù)就包含很多內(nèi)容，比如工期，質(zhì)量，價款等等。在證據(jù)梳理時切不可貪大求全，想要一下子達成所有的目標并不現(xiàn)實。逐個擊破，單線切入才是保證證據(jù)梳理工作質(zhì)量和效率的不二法門。
仍以剛才的案件為例。我們首先著重梳理該分項工程的實際工程量的相關證據(jù)。反映實際工程量的證據(jù)有施工圖紙，施工日志，監(jiān)理日記，進場材料報驗單。監(jiān)理單位主要采用旁站、巡視和平行檢驗的形式進行監(jiān)理工作，對正在施工的部位或工序進行定期或不定期的監(jiān)督，形成監(jiān)理日記（記錄）。施工單位則需要每天在施工日志上根據(jù)實際情況填寫具體的施工內(nèi)容。監(jiān)理日記和施工日志都能夠記錄實際施工情況，而且這兩類證據(jù)往往互相印證。本案中，這兩份證據(jù)就可以證明實際完成的工程量。完成工程量的證據(jù)梳理后，團隊便開始梳理工程進度款的證據(jù)，并在其中一份進度款支付申請附件中發(fā)現(xiàn)了一絲端倪。對方編制的《工程進度報表》編制說明記載“本報表工程量依據(jù)以施工圖紙及施工記錄為準，該分項工程全部完成”。根據(jù)編制說明我們認為對方基于施工記錄編制進度款申請，施工記錄中的實際工程量是申請工程進度款的重要依據(jù)。
（3）利用模擬對抗填補證據(jù)間的邏輯漏洞
證據(jù)梳理的核心在于“審”，找出有利的證據(jù)后必須組織團隊成員進行模擬法庭式的對抗，站在對方的角度預估可能提出的質(zhì)證意見。能提供原件的盡量提供原件，能在對方簽字蓋章的文件中找到有利于我方事實的，盡量提供對方的文件作為證據(jù)。能提供直接證據(jù)的盡量提供直接證據(jù)，再不濟也要多提供間接證據(jù)充分還原待證事實。多一些模擬對抗，多一些蘇格拉底式的提問，才能在法庭上做到胸有成竹。
在找到那份進度款申請的附件后，團隊內(nèi)部進行了模擬對抗和不斷地提問，一致認為該份證據(jù)是一份有力的證明。首先，該份證據(jù)是一份原件，原件的證明力當然高于復印件；其次，該證據(jù)上有承包人現(xiàn)場負責人的簽字，并加蓋了項目部章，偽造的可能性比較??；再次，該證據(jù)比較充分的證明分項工程工程款方面的待證事實。經(jīng)歷這一階段后，這份證據(jù)才最終作為我方的證據(jù)提交給法院。
證據(jù)是訴訟的核心。法庭之上證據(jù)為王，是律師界都已形成的共識。而律師梳理訴訟證據(jù)的思維是展示律師辦案邏輯的重要基石，也是最能體現(xiàn)律師功力的一步。做好證據(jù)梳理工作并非朝夕之事，工作中涉及的方法也非放之四海而皆準。寥寥千字并不能說清證據(jù)梳理工作中的門道，筆者基于歷次案件所積累的這些心得體會僅作拋磚引玉之用，只為能在以后的工作中與各位律師界前輩多多交流、多多虛心學習。
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