程大磊律師
山東元衡律師事務(wù)所
案情
呂某是江蘇沭陽當(dāng)?shù)匾晃黄掌胀ㄍǖ霓r(nóng)民，2020年9月的一個(gè)下午，一次心血來潮，讓他的人生軌跡發(fā)生了改變。
方弘：呂某的行為為什么會(huì)觸犯非法持有槍支罪？
程大磊律師：首先來看，呂某原本是去河邊撈魚，沒曾想意外撈上來兩把手槍。經(jīng)過他的反復(fù)擦拭、清洗，這兩把手槍的經(jīng)過常識(shí)已經(jīng)能夠判斷出來可能不是玩具槍，而是真槍，呂某卻又把它們放在自己床頭柜下面的一個(gè)抽屜，還專門上了把鎖，持續(xù)時(shí)間兩個(gè)多月。閑暇的時(shí)候，呂某甚至還會(huì)拿出來把玩。
那么，呂某段行為為什么會(huì)涉嫌觸犯非法持有槍支罪呢？根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理非法制造、買賣、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第五條第一款第二項(xiàng)規(guī)定。具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八條第一款的規(guī)定，以非法持有、私藏槍支、彈藥罪定罪處罰：
（一）非法持有、私藏軍用槍支一支的；
（二）非法持有、私藏以火藥為動(dòng)力發(fā)射槍彈的非軍用槍支一支或者以壓縮氣體等為動(dòng)力的其他非軍用槍支二支以上的；
具有下列情形之一的，屬于刑法第一百二十八條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”：
（一）非法持有、私藏軍用槍支二支以上的；
（二）非法持有、私藏以火藥為動(dòng)力發(fā)射槍彈的非軍用槍支二支以上或者以壓縮氣體等為動(dòng)力的其他非軍用槍支五支以上的；
（三）非法持有、私藏軍用子彈一百發(fā)以上，氣槍鉛彈五千發(fā)以上或者其他非軍用子彈一千發(fā)以上的；
（四）非法持有、私藏手榴彈三枚以上的；
（五）達(dá)到本條第一款規(guī)定的最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，并具有造成嚴(yán)重后果等其他惡劣情節(jié)的。
也就是說，如果這兩把手槍經(jīng)過鑒定為以火藥為動(dòng)力發(fā)射槍彈的非軍用槍支，那么持有一支就構(gòu)成犯罪了，如果鑒定為以壓縮氣體為動(dòng)力的非軍用槍支，他持有這兩只手槍也達(dá)到了入罪標(biāo)準(zhǔn)。
另外，呂某雖然主動(dòng)將槍支上交公安機(jī)關(guān)，但是他從意外獲得槍支到主動(dòng)上交，前后共有兩個(gè)月的時(shí)間。因此，呂某撿到的兩支手槍如果鑒定為法律意義上的槍支，他持有的時(shí)間也比較長，所以他的行為觸犯了刑法第一百二十八條【非法持有槍支罪】。
方弘：呂某的行為看上去沒有任何危害性，他也不知道家里放著這種槍是違法的，您認(rèn)為他構(gòu)成犯罪嗎？
程大磊律師：首先，呂某的行為是否構(gòu)成犯罪，是不以他自己的認(rèn)知為前提條件的，主要主客觀兩個(gè)方面來分析是否符合犯罪構(gòu)成要件。在我國是明令禁止私人持有槍支、彈藥的，只有特殊身份的群體如軍人、警察等，可以持有、攜帶槍支。所以，呂某以不知道家里存放槍支是違法行為，很顯然是站不住腳的。
另外，從他的行為表現(xiàn)來看，他獲得槍支之后并沒有第一時(shí)間上交公安機(jī)關(guān)，而是藏在家中，時(shí)不時(shí)的拿出來欣賞、把玩，甚至專門將槍支鎖在抽屜里，呂某持有這兩把槍支的時(shí)間持續(xù)了兩個(gè)月左右。他的行為看上去雖然沒有任何危害性，實(shí)際上呂某也并沒有使用這兩把撿到的槍支進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)，沒有拿槍支去搶劫、也沒有去傷害別人，甚至這兩把泡在水里的手槍能否正常使用都不得而知。
但是，嚴(yán)格套用法條規(guī)定的話，呂某的行為確實(shí)構(gòu)成了非法持有槍支罪。正是基于以上的行為，最終法院認(rèn)定呂某構(gòu)成非法持有槍支罪，并判處有期徒刑。
方弘：有人說呂某這是為了啥呀？早知道這樣，還不如把那兩塊鐵疙瘩重新的扔到河里去？這樣的判處有點(diǎn)重了。您怎么看？
程大磊律師：對(duì)于這個(gè)判決，我想絕大多數(shù)人的觀點(diǎn)都是不認(rèn)同這個(gè)判決結(jié)果。呂某當(dāng)初如果知道自己主動(dòng)將河里打撈出來的手槍上交公安機(jī)關(guān)還會(huì)判刑，他當(dāng)初的可能就不會(huì)選擇主動(dòng)上交槍支，要么直接把兩把槍支丟回河里，或者他會(huì)選擇繼續(xù)的將槍支放在家中。
在我看來，這個(gè)案件的處理結(jié)果確實(shí)可能會(huì)產(chǎn)生一些負(fù)面效果。對(duì)于呂某的行為，我們在上面分析過，他意外獲得兩把槍支后，出于好奇的心理將槍支帶回家中，對(duì)于他來說，槍支就是小時(shí)候的夢想得到實(shí)現(xiàn)，因?yàn)楹芏嗄泻⒆有r(shí)候都幻想著有一把真槍。但成人之后，就會(huì)知道槍支是不允許個(gè)人私自持有的。可是呂某在私自持有槍支兩個(gè)月期間，很可能都沒有把槍支帶出過房間，只是在房間里把玩、欣賞，從他意外獲取槍支到他上交槍支這段期間，這兩把槍支都沒有造成實(shí)際危害后果。
而且，這兩把槍支中有沒有彈藥、能否正常發(fā)射都不得而知?；谝陨锨樾?，我認(rèn)為法院的判決結(jié)果過重，甚至我認(rèn)為這種案子都不應(yīng)該到法院這個(gè)階段。如果這個(gè)案子在檢察院審查起訴階段，檢察機(jī)關(guān)認(rèn)定呂某的行為犯罪情節(jié)輕微，依照刑法規(guī)定不需要判處刑罰或者免除刑罰的，人民檢察院可以作出不起訴決定，這完全可以達(dá)到更好的法治宣傳效果。
因?yàn)?，刑事判決的最終目的除了要懲罰犯罪，還有教育和預(yù)防犯罪的目的。但為何卻有很多的判例超出了國民的認(rèn)知。比如前幾年的天津大媽趙春華擺攤打氣球被認(rèn)定為非法持有槍支罪、有人在自家院子里捉一只麻雀被判刑的，為什么這些案件的處理結(jié)果讓絕大多數(shù)人都無法接受，我想如果司法人員在處理類似的案件時(shí)，不再冰冷地適用法律，多一些溫度，讓受到懲罰的人切身體會(huì)司法溫情。
試想一下，如果呂某知道他上交槍支反而會(huì)被判刑，他還會(huì)主動(dòng)上交嗎？當(dāng)其他有類似情況的人看到這則新聞報(bào)道后，即使情況相同，他還會(huì)上交嗎？我想大概率是不會(huì)上交的，反而會(huì)選擇繼續(xù)持有或者直接丟棄槍支。我想這種危害后果要遠(yuǎn)遠(yuǎn)比呂某的行為后果更為嚴(yán)重。
所以，我認(rèn)為法院對(duì)呂某的處罰過重，如果對(duì)其不起訴或者免予刑事處罰，這個(gè)案例如果宣傳推廣的話，普法效果必然會(huì)更好一些。
我們國家對(duì)于槍支的管控是極為嚴(yán)格的。而對(duì)于槍支認(rèn)定的門檻又是很低的。天津大媽擺攤射氣球的槍也被認(rèn)定為真槍。因此，在這種情況下，我們對(duì)于持槍這件事要警惕杜絕！
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