這是美業(yè)觀察的第807期內(nèi)容；新朋友請點(diǎn)標(biāo)題下藍(lán)字或搜索微信號mygc360關(guān)注。
行業(yè)觀察
2017年，國家衛(wèi)生計(jì)生委、中央網(wǎng)信辦、公安部、人力資源社會保障部、海關(guān)總署、工商總局、食品藥品監(jiān)管總局，公布《嚴(yán)厲打擊非法醫(yī)療美容專項(xiàng)行動方案》，決定于2017年5月~2018年4月聯(lián)合開展專項(xiàng)行動。
據(jù)國家衛(wèi)生健康委透露，專項(xiàng)行動一年多來共查處案件2700多件，重點(diǎn)打擊生活美容機(jī)構(gòu)非法開展醫(yī)療美容（《6000字詳解：這10家生美機(jī)構(gòu)為什么違法？》）。截至目前，共吊銷醫(yī)療機(jī)構(gòu)診療科目或《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》28家，責(zé)令47家醫(yī)療美容職業(yè)技能培訓(xùn)機(jī)構(gòu)改正，2家停業(yè)整頓，責(zé)令743條醫(yī)療美容廣告予以改正。全國公安機(jī)關(guān)共搗毀制售假藥黑窩點(diǎn)728個，總涉案金額近7億元，全國海關(guān)立案偵查、調(diào)查各類膠原蛋白、肉毒毒素等走私違法犯罪案件912起。
提到非法醫(yī)美時，我們更多指“沒有醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證，但卻提供醫(yī)美服務(wù)的機(jī)構(gòu)/個人”，即無證行醫(yī)。然而，有證行醫(yī)同樣存在違法違規(guī)情況。
通過查詢中國最高人民法院旗下的數(shù)據(jù)庫中國裁判文書網(wǎng)，檢索與醫(yī)療美容機(jī)構(gòu)違法、侵權(quán)或違約行為相關(guān)的案例可知，醫(yī)療美容機(jī)構(gòu)常見違法/違約/侵權(quán)行為包括以下8大類別：未經(jīng)批準(zhǔn)擅自擴(kuò)大診療范圍、未履行告知醫(yī)療風(fēng)險(xiǎn)義務(wù)、違反法律法規(guī)及其他診療規(guī)范的推定過錯、使用銷售應(yīng)經(jīng)批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)的藥品、美容診療時使用非美容產(chǎn)品、虛假宣傳、侵犯肖像權(quán)、出租出借場地并以醫(yī)療美容機(jī)構(gòu)名義開展診療活動。今天，我們詳細(xì)介紹9個醫(yī)美機(jī)構(gòu)的違規(guī)違法案例。
一、未經(jīng)批準(zhǔn)擅自擴(kuò)大診療范圍
案例 01
? 某美容診所系經(jīng)營醫(yī)療美容科、美容外科（一級項(xiàng)目）的營利性醫(yī)療機(jī)構(gòu)。2014年4月3日，張某某到該美容診所接受整形手術(shù)，美容診所負(fù)責(zé)人楊某某為張某某實(shí)施了磨下頜骨、隆鼻術(shù)（含耳軟骨做鼻小柱）和磨顴骨術(shù)。對上述整形手術(shù)，張某某向美容診所支付了手術(shù)費(fèi)用共48800元（其中磨下頜角術(shù)20000元、隆鼻術(shù)20000元、磨顴骨術(shù)8000元）。術(shù)后，張某某稱出現(xiàn)不適，遂至中山大學(xué)附屬第三醫(yī)院及暨南大學(xué)附屬第一醫(yī)院就診，并建議張某某取出鼻膨體。張某某認(rèn)為該美容診所超范圍實(shí)施整形手術(shù)，并造成了其面部明顯疤痕及其他傷害，存在欺詐及虛假宣傳等違約行為，故訴至法院。
案例點(diǎn)評
? 本案中美容診所的經(jīng)營范圍是醫(yī)療美容科：美容外科（一級項(xiàng)目），故其在為相對人提供醫(yī)療美容服務(wù)時，應(yīng)遵守醫(yī)療美容相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。根據(jù)《醫(yī)療美容服務(wù)管理辦法》及《醫(yī)療美容項(xiàng)目分級管理目錄》等相關(guān)規(guī)定，該診所在局麻下為張某某實(shí)施的磨下頜骨、磨顴骨手術(shù)已經(jīng)超出了美容外科（一級項(xiàng)目）的范圍，屬違法行為，對此該美容診所明顯存在過錯。同時，該美容診所也未能舉證證明其已向張某某就其超出資質(zhì)等級行整形手術(shù)進(jìn)行了提示說明，從締約合同的角度也構(gòu)成了欺詐。該美容診所因隱瞞了自身資質(zhì)的實(shí)際情況，一定程度上侵犯了張某某的知情權(quán)，不當(dāng)剝奪了張某某自由選擇適當(dāng)醫(yī)療美容機(jī)構(gòu)的機(jī)會，該美容診所應(yīng)對其不誠信締約及客觀違法實(shí)施的手術(shù)行為承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，應(yīng)向原告返還磨下頜骨、磨顴骨的整形手術(shù)費(fèi)共28000元（其中磨下頜骨20000元、磨顴骨8000元）。
? 醫(yī)療美容機(jī)構(gòu)應(yīng)按照《醫(yī)療美容服務(wù)管理辦法》相關(guān)規(guī)定，在衛(wèi)生行政部門核定的診療科目范圍內(nèi)開展醫(yī)療服務(wù)，未經(jīng)批準(zhǔn)不得擅自擴(kuò)大診療范圍。
案例 02
? 韓某于2015年6月到某醫(yī)療美容醫(yī)院處做耳軟骨取出術(shù)和隆鼻手術(shù)，由被告的院長及主治醫(yī)生趙某接診實(shí)施手術(shù)。趙某于2006年12月8日取得醫(yī)師資格，類別為中醫(yī)，于2006年12月28日取得醫(yī)師執(zhí)業(yè)資格，執(zhí)業(yè)類別系中醫(yī)，于2015年4月2日取得醫(yī)療美容主診醫(yī)師資格，醫(yī)療美容類別系美容中醫(yī)。3個月后，韓某出現(xiàn)鼻部不適，來該醫(yī)療美容醫(yī)院處商議如何處理手術(shù)部位，并未得到滿意答復(fù)。
案例點(diǎn)評
? 趙某的醫(yī)師資格及執(zhí)業(yè)資格類別均為中醫(yī)，其于2015年4月2日取得醫(yī)療美容主診醫(yī)師資格類別亦為美容中醫(yī)，而被告為原告進(jìn)行的手術(shù)為自體耳軟骨隆鼻尖術(shù)，此行為是否符合診療規(guī)范是問題的關(guān)鍵所在。對此，衛(wèi)生部《醫(yī)療美容服務(wù)管理辦法》第二條規(guī)定，根據(jù)醫(yī)療美容項(xiàng)目的技術(shù)難度、可能發(fā)生的醫(yī)療風(fēng)險(xiǎn)程度，對醫(yī)療美容項(xiàng)目實(shí)行分級準(zhǔn)入管理?！夺t(yī)療美容項(xiàng)目分級管理目錄》由衛(wèi)生部另行制定。該條規(guī)定說明，醫(yī)療美容項(xiàng)目的主診醫(yī)生不但要取得醫(yī)師資格證書、執(zhí)業(yè)資格證書和主診醫(yī)師資格證書，而且要符合分級準(zhǔn)入管理的規(guī)定。根據(jù)衛(wèi)生部《醫(yī)療美容項(xiàng)目分級管理目錄》（衛(wèi)辦醫(yī)政發(fā)〔2009〕220號），隆鼻手術(shù)為美容外科一級項(xiàng)目。而該規(guī)定的美容中醫(yī)科項(xiàng)目（暫不分級）項(xiàng)下內(nèi)容為：
1、中藥內(nèi)服美容法……
2、中藥外治美容技術(shù)……
3、針灸美容技術(shù)……
4、中醫(yī)推拿美容技術(shù)……
5、其他中醫(yī)美容技術(shù)（穴位埋線療法術(shù)、刮痧療法術(shù)、結(jié)扎法術(shù)），其中并沒有隆鼻手術(shù)一項(xiàng)。
? 2006年《衛(wèi)生部關(guān)于美容中醫(yī)科開展整形美容手術(shù)是否認(rèn)定超范圍執(zhí)業(yè)的批復(fù)》中認(rèn)為，根據(jù)《醫(yī)療美容服務(wù)管理辦法》第二條和《醫(yī)療美容項(xiàng)目(試行)》，診療科目僅登記為美容中醫(yī)科的醫(yī)療美容機(jī)構(gòu)開展整形美容手術(shù)，應(yīng)認(rèn)定為超范圍執(zhí)業(yè)。此批復(fù)雖系針對美容機(jī)構(gòu)而非針對醫(yī)生個人作出的答復(fù)，但亦能從其精神中看出衛(wèi)生部門對醫(yī)療美容機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員進(jìn)行醫(yī)療美容項(xiàng)目分級管理的診療規(guī)范。
? 該醫(yī)療美容醫(yī)院趙某作為醫(yī)療美容主診醫(yī)師，在其資格類別為美容中醫(yī)的情況下為韓某主診并行隆鼻術(shù)，其行為不符合診療規(guī)范，該美容醫(yī)院對此應(yīng)承擔(dān)過錯責(zé)任。
? 另外，根據(jù)《醫(yī)療美容服務(wù)管理辦法》以及《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》和《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則》的有關(guān)規(guī)定，負(fù)責(zé)實(shí)施醫(yī)療美容項(xiàng)目的主診醫(yī)師必須同時具備下列條件：
（一）具有執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格，經(jīng)執(zhí)業(yè)醫(yī)師注冊機(jī)關(guān)注冊；
（二）具有從事相關(guān)臨床學(xué)科工作經(jīng)歷。其中，負(fù)責(zé)實(shí)施美容外科項(xiàng)目的應(yīng)具有６年以上從事美容外科或整形外科等相關(guān)專業(yè)臨床工作經(jīng)歷；負(fù)責(zé)實(shí)施美容牙科項(xiàng)目的應(yīng)具有５年以上從事美容牙科或口腔科專業(yè)臨床工作經(jīng)歷；負(fù)責(zé)實(shí)施美容中醫(yī)科和美容皮膚科項(xiàng)目的應(yīng)分別具有３年以上從事中醫(yī)專業(yè)和皮膚病專業(yè)臨床工作經(jīng)歷；
（三）經(jīng)過醫(yī)療美容專業(yè)培訓(xùn)或進(jìn)修并合格，或已從事醫(yī)療美容臨床工作１年以上；
（四）省級人民政府衛(wèi)生行政部門規(guī)定的其他條件。
? 從事醫(yī)療美容護(hù)理工作的人員，應(yīng)同時具備下列條件：
（一）具有護(hù)士資格，并經(jīng)護(hù)士注冊機(jī)關(guān)注冊；
（二）具有２年以上護(hù)理工作經(jīng)歷；
（三）經(jīng)過醫(yī)療美容護(hù)理專業(yè)培訓(xùn)或進(jìn)修并合格，或已從事醫(yī)療美容臨床護(hù)理工作６個月以上。
二、未履行告知醫(yī)療風(fēng)險(xiǎn)義務(wù)
案例 03
? 趙某某于2017年3月13日在某美容醫(yī)院進(jìn)行了A型肉毒素注射，因此支出醫(yī)療費(fèi)980元，趙某某和該美容醫(yī)院的醫(yī)師張某共同簽字確認(rèn)《A型肉毒素注射知情同意說明書》，但該說明書未對注射肉毒素可能會引發(fā)中毒的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行記載和說明。之后，趙某某出現(xiàn)發(fā)燒、耳朵疼、臉疼、頭暈等癥狀。2017年3月19日，趙某某到齊魯醫(yī)院進(jìn)行門診檢查，被診斷為肉毒素中毒。
案例點(diǎn)評
? 根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第五十五條的規(guī)定，醫(yī)務(wù)人員在診療活動中應(yīng)當(dāng)向患者說明病情和醫(yī)療措施。需要實(shí)施手術(shù)、特殊檢查、特殊治療的，醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)及時向患者說明醫(yī)療風(fēng)險(xiǎn)、替代醫(yī)療方案等情況，并取得其書面同意；不宜向患者說明的，應(yīng)當(dāng)向患者的近親屬說明，并取得其書面同意。醫(yī)務(wù)人員未盡到前款義務(wù)，造成患者損害的，醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第八條規(guī)定，消費(fèi)者享有知悉其購買、使用的商品或者接受的服務(wù)的真實(shí)情況的權(quán)利。據(jù)此，該美容醫(yī)院雖然提交了《A型肉毒素注射知情同意說明書》，但該說明書未對注射肉毒素可能會引發(fā)中毒的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行記載和說明，故該證據(jù)不足以證實(shí)該美容醫(yī)院已履行了充分、完全的告知義務(wù)。該美容醫(yī)院在對趙某某實(shí)施A型肉毒素注射前未履行充分的告知義務(wù)，侵犯了趙某某的合法權(quán)益，故該美容醫(yī)院應(yīng)對趙某某因此造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。
三、違反法律法規(guī)及其他診療規(guī)范的推定過錯
案例 04
? 2015年5月7日洛陽市某區(qū)衛(wèi)生局核準(zhǔn)同意設(shè)置某醫(yī)療美容診所，診療科目為美容外科，2015年7月13日該醫(yī)療美容診所取得醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證。2015年5月13日張某為解決面部鼻唇溝問題到該醫(yī)療美容診所就醫(yī)，并于當(dāng)日簽訂美容整形手術(shù)同意書，手術(shù)名稱為光纖鼻唇溝、下頜面頰，此次花費(fèi)20000元。張某認(rèn)為此次手術(shù)造成其面頰脖頸的皮膚松弛，雙方協(xié)調(diào)無果引發(fā)糾紛。
案例點(diǎn)評
? 美容醫(yī)療機(jī)構(gòu)必須經(jīng)衛(wèi)生行政部門登記注冊并獲得《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》后方可開展執(zhí)業(yè)活動。本案中，該醫(yī)療美容診所取得醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證時間為2015年7月13日，但其于2015年5月13日為張某實(shí)施光纖鼻唇溝、下頜面頰手術(shù)，該行為違反了《醫(yī)療美容服務(wù)管理辦法》第八條的規(guī)定。根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第五十八條規(guī)定，患者有損害且醫(yī)療機(jī)構(gòu)違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定的情況下，推定醫(yī)療機(jī)構(gòu)有過錯。醫(yī)療美容診所在取得醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證之前開展診療活動違反了《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》，應(yīng)推定其有過錯，并因該過錯行為造成張某花費(fèi)20000元美容費(fèi)。
四、使用銷售應(yīng)經(jīng)批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)的藥品
案例 05
? 某醫(yī)療美容醫(yī)院銷售及使用從瑞士未經(jīng)許可進(jìn)口的“瑞士雪肌美白素”，該美白素屬于應(yīng)經(jīng)批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)生產(chǎn)的藥品。
對違法行為的處罰
? 市場監(jiān)督管理部門認(rèn)定該醫(yī)療美容醫(yī)院銷售及使用應(yīng)經(jīng)批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)生產(chǎn)的藥品行為，違反了我國藥品管理的相關(guān)規(guī)定，決定對該醫(yī)療美容醫(yī)院：1、沒收違法使用的剩余70只假藥；2、沒收違法所得369850元；3、處以違法使用藥品貨值金額二倍罰款781060元。
案例點(diǎn)評
? 醫(yī)療美容機(jī)構(gòu)使用的產(chǎn)品/藥品國內(nèi)國外生產(chǎn)兼有，其合法性有待關(guān)注。高端客戶常常需要國外最新的產(chǎn)品/藥品或技術(shù)，這些產(chǎn)品/藥品和技術(shù)若沒有通過市場監(jiān)管部門的許可，則會面臨合法性問題。《國藥品管理法》第四十八條規(guī)，……依照本法必須批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)生產(chǎn)、進(jìn)口，或者依照本法必須檢驗(yàn)而未經(jīng)檢驗(yàn)即銷售的按假藥論處。同時，第七十四條的規(guī)定，生產(chǎn)、銷售劣藥的，沒收違法生產(chǎn)、銷售的藥品和違法所得，并處違法生產(chǎn)、銷售藥品貨值金額一倍以上三倍以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停產(chǎn)、停業(yè)整頓或者撤銷藥品批準(zhǔn)證明文件、吊銷《藥品生產(chǎn)許可證》、《藥品經(jīng)營許可證》或者《醫(yī)療機(jī)構(gòu)制劑許可證》；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
五、美容診療時使用非美容產(chǎn)品
案例 06
? 2011年8月25日，唐某在某美容中心由其負(fù)責(zé)人韓某某為其進(jìn)行玻尿酸除皺注射治療，具體位置包括額頭、眼角、鼻背部、鼻唇溝，共計(jì)花費(fèi)5800元。美容中心為唐某進(jìn)行美容診療時使用的是醫(yī)用透明質(zhì)酸鈉凝膠，是用作眼外科手術(shù)的粘彈劑。
案例點(diǎn)評
? 該美容中心為唐某注射的玻尿酸是由某生物制劑有限公司生產(chǎn)的醫(yī)用透明質(zhì)酸鈉凝膠（眼科粘彈劑），該眼科粘彈劑適用的范圍僅為眼外科手術(shù)的填充劑，起手術(shù)空間及手術(shù)墊作用，并不是國家食品藥品管理監(jiān)督總局所許可使用的醫(yī)療美容專用玻尿酸產(chǎn)品。因此，法院判決認(rèn)定美容中心以非美容用玻尿酸產(chǎn)品來冒充美容所用的玻尿酸對唐某實(shí)施了美容除皺手術(shù)存在欺詐行為，該美容中心應(yīng)返還費(fèi)用5800元、賠償唐某損失17400元。
六、虛假宣傳
案例 07
? 某醫(yī)療美容門診部于2016年3月1日在門診部大廳兩側(cè)發(fā)布廣告，包含有：“美國超聲刀、抗衰老神器”的內(nèi)容，且用患者的名義、形象作證明，在廣告語中，使用“國家級”、“最高級”、“最佳”、“重塑青春、逆轉(zhuǎn)10年”等的廣告語。經(jīng)查，該醫(yī)療美容門診部于2014年8月30日取得了《醫(yī)療廣告審查證明》，其核準(zhǔn)的內(nèi)容為：“美容整形外科、美容皮膚科、美容牙科、美容中醫(yī)科”，但并沒有核準(zhǔn)“美國超聲刀、抗衰老神器”的內(nèi)容，且該醫(yī)療廣告審查證明已于2015年8月30日過期。另外，該美容門診部實(shí)際并沒有引進(jìn)美國超聲刀設(shè)備，也沒有開展此項(xiàng)醫(yī)療服務(wù)。
對違法行為的處罰
? 市場監(jiān)督管理部門認(rèn)定該醫(yī)療美容門診部虛假宣傳的行為，違法了《反不正當(dāng)競爭法》相關(guān)規(guī)定，構(gòu)成引人誤解的虛假宣傳的不正當(dāng)競爭行為，決定對該醫(yī)療美容門診部處以下列行政處罰：1、責(zé)令該醫(yī)療美容門診部停止發(fā)布虛假宣傳；2、處以罰款100000元，上繳國庫。
案例點(diǎn)評
?《廣告法》第九條規(guī)定，廣告不得有下列情形：……使用“國家級”、“最高級”、“最佳”等用語……。同時《反不正當(dāng)競爭法》第九條規(guī)定，經(jīng)營者不得利用廣告或者其他方法，對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。
七、侵犯肖像權(quán)
案例 08
? 某美容醫(yī)院的營業(yè)執(zhí)照中經(jīng)營范圍為：醫(yī)療美容科、美容外科、美容牙科、美容皮膚科等。該美容醫(yī)院系“www.cq****.com”網(wǎng)站的主辦單位。2011年至2014年期間，該美容醫(yī)院在該網(wǎng)站上發(fā)布了5篇內(nèi)容涉及楊某且使用其照片的文章，具體情況如下：
（一）標(biāo)題為“激光除皺風(fēng)險(xiǎn)高嗎？重慶某美容醫(yī)院為你解答”，其中共使用1張楊某照片。
（二）標(biāo)題為“重慶雙眼皮手術(shù)那里效果最好？最安全？”，其中使用1張楊某照片。
（三）標(biāo)題為“豐唇選玻尿酸的六大原因”，使用1張楊某照片。
（四）標(biāo)題為“angelab***承認(rèn)整容某美容醫(yī)院專家來細(xì)說”，使用3張楊某照片，文章中有“關(guān)于angelab***整容的事件可是在網(wǎng)絡(luò)上穿得火熱，網(wǎng)友還扒出angelab***整容前照，看到這樣的一張整容前照，小編不能不感慨一下，‘這難道就是豬扒女同女神的區(qū)別？整容后的angelab***無疑是女神啦！’”等文字內(nèi)容。
（五）標(biāo)題為“韓式雙眼皮讓你顧盼生輝”，使用1張楊某照片。上述文章在網(wǎng)站上顯示時，底部均有“某美容醫(yī)院整形美容美麗熱線：023-********韓式微創(chuàng)雙眼皮2880元”的某美容醫(yī)院宣傳廣告，右側(cè)則有“咨詢專家”“立即咨詢”等網(wǎng)站部件及“某某項(xiàng)目”等欄目。
案例點(diǎn)評
? 公民享有肖像權(quán)，未經(jīng)本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像。公民的肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)受到侵害的，有權(quán)要求停止侵害，恢復(fù)名譽(yù)，消除影響，賠禮道歉，并可以要求賠償損失。
? 從該美容醫(yī)院運(yùn)營的“www.cq****.com”網(wǎng)站內(nèi)容來看，主要是宣傳推廣其醫(yī)療美容服務(wù)，該美容醫(yī)院未經(jīng)楊某允許在其網(wǎng)站發(fā)布相關(guān)文章中使用楊某的肖像，涉案文章均與該醫(yī)院經(jīng)營的醫(yī)療美容服務(wù)相關(guān)，其使用行為具有明顯營利目的，該行為應(yīng)認(rèn)定為侵犯楊某肖像權(quán)。涉案文章之一提及楊某承認(rèn)整容且所配楊某照片用以展示楊某整容前后對比效果及宣傳推廣涉案美容醫(yī)院的醫(yī)療美容項(xiàng)目，一定程度上對楊某的公眾形象造成影響，致使楊某社會評價(jià)降低，故該行為亦侵害了楊某的名譽(yù)權(quán)。該美容醫(yī)院應(yīng)當(dāng)向楊某賠禮道歉，并賠償楊某相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)損失及精神損害撫慰金。
八、出租出借場地并以醫(yī)療美容醫(yī)療機(jī)構(gòu)名義開展診療活動
案例 09
? 2014年3月18日，某美容診所與第三人王某簽訂《***醫(yī)療美容院（整形科）承包經(jīng)營協(xié)議》《商鋪?zhàn)赓U協(xié)議》，該美容診所共收到王某兩年八個月的房租費(fèi)和承包費(fèi)，其中房租費(fèi)48萬元、承包費(fèi)48萬元，共計(jì)96萬元。另外，王某非美容診所員工，與美容診所無勞動關(guān)系。王某在承包診所期間，按協(xié)議約定向該診所支付了承包費(fèi)用、租賃費(fèi)用，聘請了診所工作人員，并向其支付工資，承擔(dān)診所各項(xiàng)費(fèi)用支出，收取營業(yè)收入，自負(fù)盈虧。
對違法行為的處罰
? 衛(wèi)生管理部門認(rèn)為該美容診所對外出租診所科室并允許承包方以診所名義開展診療活動的行為，符合《衛(wèi)生部關(guān)于對非法采供血液和單采血漿、非法行醫(yī)專項(xiàng)整治工作中有關(guān)法律適用問題的批復(fù)》（衛(wèi)政法發(fā)【2004】224號）的規(guī)定，依據(jù)《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》第四十六條的規(guī)定，決定：予以該診所沒收違法所得人民幣96萬元，處人民幣4900元罰款的行政處罰。
案例點(diǎn)評
? 衛(wèi)生部《關(guān)于對非法采供血液和單采血漿、非法行醫(yī)專項(xiàng)整治工作中有關(guān)法律適用問題的批復(fù)》第二條明確：醫(yī)療機(jī)構(gòu)將科室或房屋承包、出租給非本醫(yī)療機(jī)構(gòu)人員或者其他機(jī)構(gòu)并以本醫(yī)療機(jī)構(gòu)名義開展診療活動的，按照《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》第四十六條規(guī)定予以處罰。該規(guī)定的適用需同時符合兩個要件：一是將科室或房屋承包、出租給非本醫(yī)療機(jī)構(gòu)人員或其他機(jī)構(gòu)；二是承包、出租科室或房屋的非本醫(yī)療機(jī)構(gòu)人員或者其他機(jī)構(gòu)需以本醫(yī)療機(jī)構(gòu)名義開展診療活動，二者缺一不可。本案第三人王某與該診所簽訂承包協(xié)議之前無勞動合同關(guān)系，非該診所員工，簽訂協(xié)議后，也未與該診所形成聘用關(guān)系，第三人王某應(yīng)認(rèn)定為非該診所人員；其次，第三人王某在承包診所的整形科期間，整形科對外實(shí)際開展了相應(yīng)的診療活動；同時，根據(jù)《承包經(jīng)營協(xié)議》可以認(rèn)定診所的整形科的經(jīng)營利潤及經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)均由第三人承擔(dān)，該協(xié)議內(nèi)容及實(shí)際履行形式均符合承包合同的要件。因此，涉案診所有對外出租診所科室并允許承包方以診所名義開展診療活動的行為，應(yīng)予以處罰。
作者：康琪，執(zhí)業(yè)藥師，北京中倫文德（成都）律師事務(wù)所兼職律師，博士就讀于成都中醫(yī)藥大學(xué)藥事管理專業(yè)，研究領(lǐng)域?yàn)樗幨鹿芾怼?/span>
編輯：龔偉
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