責編|億億 編輯|阿苓
一直以來，“花瓶董事”“花瓶監(jiān)事”都是國有企業(yè)治理中的一大難題。隨著《上市公司獨立董事管理辦法》等政策的出臺，“花瓶董事”問題或?qū)⒅饾u退出歷史舞臺；那么“花瓶監(jiān)事”又將走向何處？
新《公司法》通過以下“四新一重”五個變化或?qū)⒔鉀Q這一難題。
01
新形式：監(jiān)事會不再是必須
此次，新《公司法》最為主要的核心變化就是允許公司選擇單層制治理模式，監(jiān)事會不再是“必須”。
根據(jù)新法第一百七十六條規(guī)定，國有獨資公司不設(shè)監(jiān)事會或監(jiān)事，將由審計委員會行使監(jiān)事會職權(quán)。
這里有一個問題。國有企業(yè)是取消“監(jiān)事會”用“審計委員會”替代嗎？
答案是否定的，我們必須要明確國有獨資公司的概念。
根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》，國有獨資公司是指“由國家單獨出資、國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責的有限責任公司”。
而新法第一百六十八條規(guī)定“本法所稱國家出資公司，是指國家出資的國有獨資公司、國有資本控股公司，包括國家出資的有限責任公司、股份有限公司”。
因此，可以知道上文的國有獨資公司特指的是集團層面，不包括二三級公司。也就是說，集團層面的國有獨資公司不設(shè)監(jiān)事會或監(jiān)事，至于其下屬二三級公司則不屬于國有獨資公司的概念范疇，其監(jiān)事會設(shè)置成為選擇題。
簡單來說，新《公司法》就是要取消國有獨資公司監(jiān)事會，至于有限責任公司、股份有限公司等企業(yè)類型，根據(jù)相關(guān)條款，則可以自己選擇，可設(shè)置也可不設(shè)置。當然，不設(shè)監(jiān)事會有一個前提，就是董事會要下設(shè)審計委員會。
資料來源：新《公司法》
太陽底下沒有新鮮事，盡管審計委員會并非新概念，但此次新《公司法》中取消監(jiān)事會，增設(shè)審計委員會的提出，既是新法修訂的最大亮點，同時也更加契合國有企業(yè)改革的現(xiàn)實情況。
另外，需要注意的是，盡管都是審計委員會，但在不同類型企業(yè)中的職權(quán)卻不盡相同。
根據(jù)新法第六十九條、第一百二十一條、第一百三十七條以及第一百七十六條等相關(guān)條款，有限責任公司、股份有限公司以及國有獨資公司的審計委員會代替監(jiān)事會行使監(jiān)事會職權(quán)，而上市公司的審計委員會從其職權(quán)來看，更多的是行使財務(wù)會計的審計權(quán)利。
資料來源：新《公司法》
02
新職權(quán)：可以要求提交報告
監(jiān)事會職權(quán)變動并不算大，除了更加規(guī)范部分用詞外，還新增了監(jiān)事會可要求相關(guān)人員提交執(zhí)行職務(wù)報告一項。
首先，新法將對存在違法違規(guī)行為的董事、高管提出“罷免”建議改為“解任”建議，從某種意義上來看，這也是對董事解任制度的一種完善。
根據(jù)新法可知，監(jiān)事會主要職權(quán)方向有二，一是監(jiān)督公司財務(wù)，二是監(jiān)督董事和高管的職務(wù)行為。我們再深入探討一步，如果監(jiān)事會認為董事會決議存在問題，不合規(guī)，監(jiān)事會能否直接否決呢？
答案當然是否定的，我們拿下表中新法第二、三項來看，當監(jiān)事會履行監(jiān)督職責，且對相關(guān)董事、高管的行為或決議存在異議時，一是可以要求糾正，二是可以對違法違規(guī)、違反章程及股東會決議的相關(guān)人員提出解任的建議。
資料來源：新《公司法》
其次，新法第八十條明確提出監(jiān)事會可以要求董事、高管等人員提交執(zhí)行職務(wù)報告，這也是新法在以制度形式挽救監(jiān)事會職權(quán)的表現(xiàn)。其他相關(guān)內(nèi)容則未發(fā)生變化，例如監(jiān)事會可以列席董事會會議，以及董事、高管應(yīng)當如實向監(jiān)事會提供相關(guān)資料等。
資料來源：新《公司法》
03
新調(diào)整：職工亦可發(fā)揮作用
新法相關(guān)條款明確了公司董事會成員中的職工代表可以成為審計委員會成員，這是一個重要變化，意味著國有企業(yè)如果取消監(jiān)事會，職工代表可以在董事會審計委員會中發(fā)揮作用。
資料來源：新《公司法》
04
新方式：電子通信開會決策
與董事會變動一致，新法第二十四條明確提出監(jiān)事會可以通過電子通信的方式召開會議和表決，公司章程另有規(guī)定的除外。鑒于上篇已有分析，這里不多做闡述。
第二十四條 公司股東會、董事會、監(jiān)事會召開會議和表決可以采用電子通信方式，公司章程另有規(guī)定的除外。
——新《公司法》
05
更重要：決議表決一人一票
在2018年《公司法》相關(guān)條款中，僅在第四十八條、第一百一十一條對有限責任公司以及股份有限公司的董事會決議表決進行明確規(guī)定，即“董事會決議的表決，實行一人一票?！?/span>
而在新法中，則對監(jiān)事會決議表決權(quán)進行了明確。在第八十一條、第一百三十二條中均新增了“監(jiān)事會決議的表決，應(yīng)當一人一票?！?，也就是說，在有限責任公司以及股份有限公司中，監(jiān)事會每個監(jiān)事應(yīng)當享有一人表決權(quán)。
資料來源：新《公司法》
有權(quán)必有責，權(quán)責需相等。新法第一百八十條與第一百九十二條不僅對董事會有所限制，也對監(jiān)事會做了相關(guān)義務(wù)與約束，相關(guān)分析可參考上篇。
第一百八十條 董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司負有忠實義務(wù)，應(yīng)當采取措施避免自身利益與公司利益沖突，不得利用職權(quán)牟取不正當利益。
董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司負有勤勉義務(wù)，執(zhí)行職務(wù)應(yīng)當為公司的最大利益盡到管理者通常應(yīng)有的合理注意。
第一百九十二條 公司的控股股東、實際控制人指示董事、高級管理人員從事?lián)p害公司或者股東利益的行為的，與該董事、高級管理人員承擔連帶責任。
——新《公司法》
以上，便是新法修改對于國有企業(yè)監(jiān)事會的影響。結(jié)合上篇，可以看出此次修訂在董監(jiān)的權(quán)利范圍、責任承擔等方面大刀闊斧，整體可以看出今后董事會的職責會更多，承擔賠償責任、連帶責任的范圍要更廣，董事的忠實和勤勉義務(wù)更加具象；而監(jiān)事會職權(quán)則走向了“單層制治理模式”之路。
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