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作者丨張倩

機構(gòu)丨德恒律師事務所

用人單位應當按照勞動合同約定和國家規(guī)定，向勞動者及時足額支付工資。為保障勞動者的合法權(quán)益，國家針對用人單位未及時足額支付工資的情況，向勞動者提供了勞動監(jiān)察投訴、仲裁訴訟等救濟途徑，甚至在2011年的《刑法修正案（八）》中引入“拒不支付勞動報酬罪”【1】，自此，“欠薪”的用人單位將可能面臨民事、行政、刑事三方面的法律責任。將“欠薪入刑”是國家前所未有的打擊手段，終極目標還是為了促進勞動關(guān)系的和諧穩(wěn)定與社會的公平正義。

（一）補發(fā)工資（差額）

用人單位不及時足額支付工資的，勞動者可以向勞動行政部門投訴【2】，由其責令用人單位限期支付工資，或者勞動者也可以申請勞動仲裁要求用人單位補發(fā)工資。如果用人單位欠薪屬實，則需要依法足額支付勞動者工資（差額）。

（二）加付賠償金

在勞動者投訴后，勞動行政部門會責令用人單位限期支付工資，如果逾期不支付的，勞動行政部門可責令用人單位按應付金額百分之五十以上百分之一百以下的標準向勞動者加付賠償金【3】。

勞動者依據(jù)勞動合同法第八十五條規(guī)定，要求用人單位支付加付賠償金發(fā)生的糾紛，屬于勞動爭議【4】。如果勞動者未向勞動監(jiān)察部門投訴，而是直接申請勞動仲裁或提起訴訟要求用人單位支付工資，同時要求支付加倍賠償金的，即便用人單位欠薪屬實，勞動者也將面臨加倍賠償金的請求無法獲得支持的后果。因為獲得支持的前提是，針對用人單位的欠薪行為必須先經(jīng)過勞動行政部門的處理。北京規(guī)定，勞動者依據(jù)《勞動合同法》第八十五條向仲裁委、法院主張加付賠償金的，仲裁委、法院也會要求勞動者提供已經(jīng)依法先經(jīng)勞動行政部門處理的證據(jù)，包括提供勞動行政部門責令用人單位限期支付工資等的限期整改證據(jù)，以及用人單位逾期不履行上述義務的證據(jù)【5】。當然，如果勞動行政部門已經(jīng)責令用人單位加付賠償金的，由勞動行政部門處理，仲裁委、法院不再重復處理。

此外，實踐中，勞動行政部門或人民法院要求用人單位支付勞動者加倍賠償金時，應當考慮以下幾方面的因素【6】：

1、用人單位違法行為嚴重性及過錯程度；

2、勞動者因用人單位違法行為所受損害大小；

3、用人單位因違法行為獲利情況；

4、用人單位接受其他處罰情況。

（三）支付經(jīng)濟補償

如果用人單位不及時足額支付工資，勞動者可以據(jù)此提出解除勞動合同【7】， 在要求用人單位補足工資的同時，支付解除勞動合同經(jīng)濟補償【8】。實踐中，勞動者何時、以何種方式提出解除勞動合同會有不同的做法：一種表現(xiàn)為，勞動者先以口頭或書面形式向用人單位作出被迫解除勞動合同的通知，然后提起勞動仲裁申請，要求公司支付工資差額及解除勞動合同經(jīng)濟補償金；另一種表現(xiàn)為，勞動者雖未直接向用人單位提出解除勞動合同，但直接向勞動仲裁機構(gòu)提交申請，要求支付工資，同時提出因用人單位未及時足額支付工資而被迫提出解除勞動合同并要求支付經(jīng)濟補償，亦符合被迫解除獲得經(jīng)濟補償?shù)那樾?。當然不管采用何種方式，勞動者提出解除勞動合同的理由必須有用人單位未及時足額支付工資，如果在已經(jīng)向用人單位表達了因個人原因等解除勞動合同的意思表示，后在勞動仲裁環(huán)節(jié)又以未及時足額發(fā)放工資為由，要求支付經(jīng)濟補償，則經(jīng)濟補償?shù)恼埱髮⒑茈y被支持。在用人單位不及時足額支付工資而導致勞動者被迫提出解除后，勞動者也可以先向勞動行政部門投訴，如果用人單位拒不支付經(jīng)濟補償，勞動者同樣可以在后續(xù)的仲裁、訴訟中要求用人單位加倍支付賠償金【9】。

（一）罰款

勞動者就用人單位不及時足額支付工資的行為向勞動行政部門投訴后，經(jīng)查證屬實，勞動行政部門要求用人單位限期支付工資，用人單位逾期未支付；勞動行政部門可依法責令改正或者作出相應的行政處理決定【10】；經(jīng)勞動行政部門責令改正拒不改正，或者拒不履行勞動行政部門的行政處理決定的，可以對用人單位處2000元以上2萬元以下的罰款【11】。

（二）治安管理處罰

用人單位經(jīng)勞動行政部門責令改正拒不改正，或者拒不履行勞動行政部門的行政處理決定的，構(gòu)成違反治安管理行為的（如：阻礙國家機關(guān)工作人員依法執(zhí)行職務的【12】），由公安機關(guān)依法給予治安管理處罰【13】。

（三）列入失信聯(lián)合懲戒名單

用人單位拖欠農(nóng)民工工資，情節(jié)嚴重或者造成嚴重不良社會影響的，該用人單位及其法定代表人或者主要負責人、直接負責的主管人員和其他直接責任人員將可能被有關(guān)部門列入拖欠農(nóng)民工工資失信聯(lián)合懲戒對象名單，在政府資金支持、政府采購、招投標、融資貸款、市場準入、稅收優(yōu)惠、評優(yōu)評先、交通出行等方面依法依規(guī)予以限制【14】。如果勞動者在獲得生效法律文書后申請人民法院強制執(zhí)行，但用人單位暫無可執(zhí)行財產(chǎn)時，在暫時終結(jié)本次執(zhí)行程序后，用人單位的法定代表人也將被列入失信聯(lián)合懲戒名單，受到社會的綜合制約。

（一）可能入刑的欠薪行為表現(xiàn)【15】

1、以轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報酬 【16】

（1）隱匿財產(chǎn)、惡意清償、虛構(gòu)債務、虛假破產(chǎn)、虛假倒閉或者以其他方法轉(zhuǎn)移、處分財產(chǎn)的；（2）逃跑、藏匿的；（3）隱匿、銷毀或者篡改賬目、職工名冊、工資支付記錄、考勤記錄等與勞動報酬相關(guān)的材料的；（4）以其他方法逃避支付勞動報酬的。用人單位拖欠工資的行為被投訴后，勞動行政部門通過書面、電話、短信等能夠確認其收悉的方式，通知其在指定的時間內(nèi)到指定的地點配合解決問題，但用人單位在指定的時間內(nèi)未到指定的地點配合解決問題或明確表示拒不支付勞動報酬的，視為“以逃匿方法逃避支付勞動者的勞動報酬”【17】。

2、有能力支付而不支付勞動者的勞動報酬

從客觀方面講，用人單位其實有能力支付勞動者的工資報酬卻不支付，從主觀方面講，用人單位是惡意不支付。所以，對于確實因經(jīng)營困難而無法及時足額支付勞動者工資的用人單位，并非刑法打擊的欠薪對象。

（二）欠薪入刑的“數(shù)額較大”要求【18】

用人單位的欠薪行為并非一定會觸犯刑法，構(gòu)成刑事犯罪，還需要欠薪的“數(shù)額較大”，最高院的司法解釋從欠薪人數(shù)、欠薪時間及欠薪金額三方面進行規(guī)制：

1、拒不支付一名勞動者三個月以上的勞動報酬且數(shù)額在五千元至二萬元以上的；

2、拒不支付十名以上勞動者的勞動報酬且數(shù)額累計在三萬元至十萬元以上的。

由于各地經(jīng)濟水平差異，各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院可以根據(jù)本地區(qū)經(jīng)濟社會發(fā)展狀況，在前款規(guī)定的數(shù)額幅度內(nèi)，研究確定本地區(qū)執(zhí)行的具體數(shù)額標準，報最高人民法院備案。比如，河南省高院明確拒不支付勞動報酬罪在河南省的定罪標準為：拒不支付1名勞動者3個月以上的勞動報酬且數(shù)額在8000元以上，或者拒不支付10名以上勞動者的勞動報酬且數(shù)額累計在4萬元以上【19】。江蘇省高院明確拒不支付勞動報酬罪在江蘇省的定罪標準為：拒不支付1名勞動者3個月以上的勞動報酬且數(shù)額在1萬元以上或者拒不支付10名以上勞動者的勞動報酬且數(shù)額累計在6萬元以上【20】。 

（三）行政部門先行處理：經(jīng)政府有關(guān)部門責令支付仍不支付的【21】

1、經(jīng)人力資源社會保障部門或者政府其他有關(guān)部門依法以限期整改指令書、行政處理決定書等文書責令支付勞動者的勞動報酬后，在指定的期限內(nèi)仍不支付的；

2、行為人逃匿，無法將責令支付文書送交其本人、同住成年家屬或者所在單位負責收件的人的，如果有關(guān)部門已通過在行為人的住所地、生產(chǎn)經(jīng)營場所等地張貼責令支付文書等方式責令支付，并采用拍照、錄像等方式記錄的，應當視為“經(jīng)政府有關(guān)部門責令支付”。

（四）定罪處罰

1、對用人單位的實際控制人、直接負責的主管人員和其他直接責任人員定罪處罰【22】

處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成嚴重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。此處的“嚴重后果”包括以下情形【23】：

（1）造成勞動者或者其被贍養(yǎng)人、被扶養(yǎng)人、被撫養(yǎng)人的基本生活受到嚴重影響、重大疾病無法及時醫(yī)治或者失學的；

（2）對要求支付勞動報酬的勞動者使用暴力或者進行暴力威脅的；

（3）造成其他嚴重后果的。

2、對用人單位的定罪處罰【24】

用人單位拒不支付勞動報酬，構(gòu)成犯罪的，除了對直接負責的主管人員和其他直接責任人員定罪處罰外，對單位判處罰金。

3、免于刑事處罰的——予以訓誡、責令具結(jié)悔過或者賠禮道歉【25】

 對于在提起公訴前支付勞動者的工資，并依法承擔相應賠償責任的用人單位，可以減輕或者免除刑事處罰，但對于免除刑事處罰的，可以根據(jù)案件的不同情況，予以訓誡、責令具結(jié)悔過或者賠禮道歉。

4、情節(jié)顯著輕微，不認為是刑事犯罪【26】

 用人單位拒不支付勞動者的勞動報酬，尚未造成嚴重后果，在刑事立案前支付，并依法承擔相應賠償責任的，可以認定為情節(jié)顯著輕微危害不大，不認為是犯罪。

在某科技北京分公司與某區(qū)人社局、某區(qū)政府勞動監(jiān)察行政處理決定一案中【27】，法院查明：2018年11月，某科技北京分公司的11名員工先后分三批向某區(qū)人社局投訴公司拖欠2018年8月-10月期間的工資。經(jīng)調(diào)查，除了投訴人，公司還拖欠鄭某等16名員工的工資，2018年12月24日，人社局向該公司送達了《責令（限期）改正通知書》，要求公司于2019年1月9日前改正拖欠工資的行為；逾期未改正，且無員工啟動仲裁和訴訟程序；后經(jīng)告知等法定程序后，2019年1月21日，人社局作出《行政處理決定書》（以下簡稱“《處理決定》”），要求公司向鄭某等16名員工支付2018年8月至11月工資及50%的加付賠償金，合計 1738821.06元；同日人社局作出《行政處罰決定書》對公司處以2萬元罰款。公司對《處理決定》不服，向某區(qū)政府申請行政復議，請求撤銷該決定書，該區(qū)政府作出《行政復議決定書》（以下簡稱“《復議決定》”），維持了人社局的《處理決定》。后該公司提起行政訴訟，認為鄭某等16人本就未向勞動行政部門投訴，且已通過勞動仲裁、訴訟解決糾紛，要求撤銷《處理決定》及《復議決定》。

法院認為：人社局作為本行政區(qū)域內(nèi)的勞動保障行政主管部門，具有對用工所在地在其轄區(qū)內(nèi)的用人單位進行勞動保障監(jiān)察的法定職權(quán)。舉報投訴是啟動勞動監(jiān)察的一種方式，但不是唯一方式，監(jiān)察的范圍也不僅以勞動者的舉報內(nèi)容為限，監(jiān)察的內(nèi)容是用人單位執(zhí)行勞動方面法律法規(guī)的情況，勞動監(jiān)察職責的履行并非行政主體居中處理勞動者與用人單位之間的勞動爭議。公司關(guān)于被訴處理決定涉及的員工并未提出維權(quán)意見，人社局不應當啟動監(jiān)察予以處理的意見，不予支持。《勞動合同法》第八十五條并未規(guī)定勞動者與用人單位達成事后和解的，勞動行政部門應當免除用人單位加付賠償金的義務。從立法規(guī)定本質(zhì)上看，更強調(diào)的是對用人單位不及時支付行為的否定評價，并給予其經(jīng)濟上的不利負擔，督促其履行勞動合同約定的義務，以便更好地維護勞動者的合法權(quán)益。勞動者事后自愿放棄獲得用人單位應支付的加付賠償金系自愿處分其財產(chǎn)權(quán)利的行為，并不能否定行政執(zhí)法行為的合法性，不能否認公司確有拖欠支付員工工資的行為，且在人社局發(fā)出責令改正通知要求公司支付拖欠員工工資后，其仍未在通知要求期限內(nèi)及時糾正違法行為。在人社局的調(diào)查過程中，公司認可“截止2019年1月10日涉案員工沒有申請勞動仲裁與訴訟”，因此，公司以被訴決定作出后提交的和解協(xié)議否定被訴決定合法性，不予以支持。人社局責令公司加付賠償金579607.02元，符合《勞動合同法》第八十五條規(guī)定的幅度，并不屬于明顯畸重不適當。關(guān)于人社局履行勞動監(jiān)察程序以及區(qū)政府復議程序的合法性，同意一審法院的相關(guān)認定。

1、用人單位應當依法建立工資臺賬，并至少保存2年備查；同時可以在規(guī)章制度中規(guī)定或明確告知員工對工資發(fā)放如有異議，可以及時與人力資源部門進行溝通，人力資源相關(guān)人員針對員工的具體問題進行核實排查，如果確實存在工資發(fā)放不足額的情況下，應及時為員工補發(fā)差額，或者書面告知員工在下一個發(fā)薪周期為其補足工資差額，反之，用人單位應向員工解釋清楚工資發(fā)放明細等，及時打消員工疑慮；

2、用人單位如果因疫情防控或其他因素影響導致經(jīng)營困難，可以考慮通過職工代表大會、工會與員工協(xié)商全員降薪或者緩發(fā)工資，充分聽取員工及工會的意見，最終向全體員工發(fā)布降薪或緩發(fā)工資的文件，同時注意留存相應證據(jù)；

3、如果員工向勞動行政部門投訴用人單位存在不及時足額發(fā)放工資的情況，用人單位應積極配合勞動行政部門的調(diào)查、詢問等，如確實存在經(jīng)營困難、資金有限，無法及時足額補發(fā)工資，也應積極向勞動行政部門說明和舉證，避免消極不作為而引發(fā)更為嚴重的后果；

4、用人單位如果因工資發(fā)放問題涉嫌刑事犯罪，應積極補發(fā)勞動者工資，并主動承擔相應的賠償責任，爭取從輕、減輕或免于刑事處罰等寬大處理結(jié)果。

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