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虞偉華法官：如何理解非法占有是不支付對價的占有？

2023.10.25 河南

虞偉華：浙江高院法官

非法占有必然是不支付對價的占有。陳興良教授指出：“合同詐騙罪與民事欺詐的根本區(qū)分在于：合同詐騙罪是利用簽訂、履行合同而無對價地占有他人財物；而民事欺詐是在簽訂、履行合同過程中，通過欺詐方法，謀取非法利益。因此，是否無對價占有他人財物，是區(qū)分兩者之關(guān)鍵。例如，行為人根本沒有履行合同的意思，簽訂合同取得對方當(dāng)事人貨物后，在不交付貨款的情況下，將貨物非法占有。在這種情況下，合同只是詐騙的道具，不存在真實的合同關(guān)系，因此是典型的無對價占有他人財物。即使在先履行小額合同或者部分履行合同，誘騙對方當(dāng)事人繼續(xù)履行合同，然后非法予以占有的情況下，也應(yīng)認(rèn)定為無對價的占有他人財物。因為雖然先前的合同已經(jīng)履行或者部分履行，但這種履行只是一種'釣魚’手段。之后合同根本沒有得到履行，同樣不存在真實的合同關(guān)系。而在民事欺詐的情況下，行為人只是在合同的某些方面弄虛作假，例如合同標(biāo)的存在瑕疵或者數(shù)量缺少，行為人還是意圖通過簽訂、履行合同謀取利益，在這種情況下，存在真實的合同關(guān)系，行為人就不是無對價地占有他人財物?！?/section>

周光權(quán)教授指出：“在司法實務(wù)中，對支付相當(dāng)價值的財物后騙取財物的，原則上都不定詐騙罪，有必要以犯罪進行追究的，按照行為實際構(gòu)成的罪名處理。例如，生產(chǎn)、銷售假冒偽劣商品，明顯具有欺騙性質(zhì)，但其目的是獲取非法利潤，其行為特質(zhì)是通過市場交易用提供一定商品的方式取得他人財產(chǎn)，而不是無任何代價地占有他人財物，所以，構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪，而不構(gòu)成詐騙罪。當(dāng)然，單純利用他人無知或者貪財圖利心理，以價值極其低廉的物品冒充價值高昂的商品騙取他人財物的，既不存在實質(zhì)的商品交易，也不屬于向?qū)Ψ街Ц秾r然后取得財物，屬于典型的詐騙行為，例如以鋁制品冒充白金飾品的，不構(gòu)成銷售偽劣商品罪，而只構(gòu)成詐騙罪?！?/section>

從實質(zhì)上看，把非法占有理解對不支付對價而占有是完全正確的。盜竊、搶劫、搶奪、敲詐勒索的非法占有目的都體現(xiàn)為不支付對價而占有他人財物。詐騙罪中的非法占有目的與其他財產(chǎn)犯罪中的非法占有目的在本質(zhì)上并無不同。認(rèn)為非法占有系不支付對價而占有的觀點與我國傳統(tǒng)的刑法理論一脈相承。傳統(tǒng)的理論觀點認(rèn)為：“詐騙罪不同于其他具有欺騙性的犯罪的特點在于：（1）行為人是完全造假騙人；(2)目的在于造成受害人的錯覺，以便無償?shù)貜钠涫种腥〉霉截斘?；?）這種行為能夠引起以有償交換掩蓋無償占有或者以代理掩蓋非法攫取的后果?！?/section>

但是，詐騙罪中的非法占有具有一定的特殊性，很多詐騙犯罪存在表面上的對價支付。例如，行為人支付較低的價款，騙取價值較高的商品；或者交付價值較低的商品，騙取高額的價款，像這類情況被認(rèn)定為詐騙罪的不在少數(shù)。因此，有不少學(xué)者否認(rèn)無對價而占有是成立詐騙罪的必要條件。例如，張明楷教授認(rèn)為：“一種觀點認(rèn)為，詐騙必須是＇空手套白狼＇，合同詐騙罪的成立必須表現(xiàn)為沒有交易的情形；只要行為人與對方當(dāng)事人實施了一定的交易行為，就不成立合同詐騙罪。在本書看來，這種觀點難以成立。這是因為，詐騙罪原本大多發(fā)生在交易過程中，如果行為人具有非法占有目的，并不履行合同所要求的義務(wù)，即使表面上為被害人實施了某種行為或者存在交易行為，也不能據(jù)此否認(rèn)合同詐騙罪的成立。例如，甲公司通過偽造產(chǎn)權(quán)證明，利用合同將沒有產(chǎn)權(quán)的住房冒充有產(chǎn)權(quán)的住房出售給他人的，即使客觀上將房屋交付給他人，也不妨礙合同詐騙罪的成立。再如，將已被全部開采并無礦藏的礦山出賣給他人的，同樣成立合同詐騙罪。”

從實質(zhì)上看，在行為人支付較少對價詐騙較多財物的情形中，行為人與詐騙對象之間并無真正的交易，所謂的“交易”只是詐騙的幌子，所謂的“支付對價”只是騙取財物的誘餌，并非合同法意義上的對價支付。因此，這種情形本質(zhì)上仍屬于無對價而占有他人財物。

但是，要采用這種穿透式的思維區(qū)分表面上的對價支付和實質(zhì)上的對價支付并非易事。這種表面上的對價支付確實給詐騙罪的非法占有目的認(rèn)定帶來困擾。另一方面，無對價支付而占有他人財物并不必然構(gòu)成非法占有。例如，在贈與合同、行政救濟補助等法律關(guān)系的，行為人雖然不支付對價而占有他人財物，但不屬于沒有法律關(guān)系基礎(chǔ)而占有，不成立非法占有。因此，不宜簡單地根據(jù)有無表面上的對價支付判斷非法占有目的之有無。

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