1.什么是工程簽證?
答:《工程量清單計價規(guī)范》規(guī)定了現(xiàn)場簽證的定義,筆者認(rèn)為此處的現(xiàn)場簽證和工程簽證的內(nèi)涵和外延相同,故,現(xiàn)場簽證和工程簽證是同一個法律概念。依據(jù)《工程量清單計價規(guī)范》第2.0.24條規(guī)定,現(xiàn)場簽證是發(fā)包人現(xiàn)場代表(或其授權(quán)的監(jiān)理人、工程造價咨詢?nèi)耍┡c承包人現(xiàn)場代表就施工過程中涉及的責(zé)任事件所作的簽認(rèn)證明。
2.工程簽證包括哪些類別?
答:工程實踐中,依據(jù)簽證的內(nèi)容不同,將工程簽證分為工期簽證和經(jīng)濟簽證;工期簽證的主要內(nèi)容涉及工期問題;經(jīng)濟簽證的內(nèi)容主要涉及費用問題。
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》(法釋〔2020〕25號)第十條第一款和第二十條亦可以印證前述工程簽證分類;第十條第一款規(guī)定簽證確認(rèn)可以認(rèn)定工期順延,第二十條規(guī)定簽證可以認(rèn)定工程量。
3.工程簽證常見形式有哪些?
答:工期簽證常見形式包括但不限于工期簽證確認(rèn)單、現(xiàn)場確認(rèn)單、工期簽證單等;經(jīng)濟簽證常見形式包括但不限于工程洽商記錄單、現(xiàn)場確認(rèn)單、工程量簽證單、工程量簽證審批表、技術(shù)經(jīng)濟簽證核定單、施工現(xiàn)場簽證單、收方申請表、現(xiàn)場收方單等。
4.經(jīng)濟簽證費用是否可以從暫列金額中支出?
答:依據(jù)《工程量清單計價規(guī)范》第2.0.18條規(guī)定,現(xiàn)場簽證確認(rèn)的費用可以從暫列金額中支出。
5.經(jīng)濟簽證費用是否可以與進度款同期支付?
答:可以。依據(jù)是《工程量清單計價規(guī)范》第9.14.5條規(guī)定。
6.經(jīng)濟簽證未經(jīng)發(fā)包人確認(rèn),承包人擅自施工的,經(jīng)濟簽證費用是否由承包人承擔(dān)?
答:依據(jù)《工程量清單計價規(guī)范》第9.14.4條規(guī)定,未經(jīng)發(fā)包人同意,該經(jīng)濟簽證費用由承包人承擔(dān)。
但是,最高人民法院對此有不同觀點。浙江省三建建設(shè)集團有限公司、咸陽凱創(chuàng)置業(yè)有限責(zé)任公司建設(shè)工程施工合同糾紛案件,案號為(2020)最高法民終483號;最高人民法院認(rèn)為,凱創(chuàng)公司上訴提出,合同約定承包人不得對原工程設(shè)計進行變更,施工圖紙未設(shè)計不同墻體交界處纖維網(wǎng)格布,三建公司自行增加的施工,不應(yīng)由凱創(chuàng)公司承擔(dān)費用。經(jīng)查,纖維網(wǎng)格布客觀存在,雖然驗收規(guī)范對該施工項目無強制性要求,但是監(jiān)理單位和凱創(chuàng)公司明知三建公司以此方式施工卻未提出異議,一審法院認(rèn)定雙方就施工方式達成合意,處理無明顯不當(dāng),本院予以維持。
7.發(fā)包人在收到承包人提交的工程簽證報告后,未在48小時內(nèi)確認(rèn)也未提出修改意見的,是否可以認(rèn)定該簽證報告已被發(fā)包人認(rèn)可?
答:依據(jù)《工程量清單計價規(guī)范》第9.14.2條規(guī)定,該簽證報告應(yīng)視為已被發(fā)包人認(rèn)可。
但是,依據(jù)《民法典》第一百四十條規(guī)定,發(fā)包人未在48小時內(nèi)確認(rèn)也未提出修改意見的即發(fā)包人的沉默,如果發(fā)承包雙方對此沒有約定或發(fā)承包雙方對此未形成交易習(xí)慣時,該沉默不能視為意思表示,即該沉默不能視為發(fā)包人認(rèn)可該簽證報告。
8.工程簽證是否屬于法定證據(jù)?
答:屬于?!睹袷略V訟法》第六十三條(新民事訴訟法第六十六條)第一款規(guī)定,證據(jù)包括:(一)當(dāng)事人的陳述;(二)書證;(三)物證;(四)視聽資料;(五)電子數(shù)據(jù);(六)證人證言;(七)鑒定意見;(八)勘驗筆錄。一般,工程簽證屬于書證;如果工程簽證符合電子數(shù)據(jù)條件的,則工程簽證屬于電子數(shù)據(jù)。
需要說明的是,書面形式的證據(jù)不僅僅是合同書、信件、電報、電傳、傳真等傳統(tǒng)書面形式;依據(jù)《民法典》第四百六十九條第三款規(guī)定,書面形式的證據(jù)還包括電子數(shù)據(jù)交換(例如微信聊天記錄、QQ聊天記錄、釘釘聊天記錄、即時通訊平臺聊天記錄、短信)、電子郵件等新的書面形式;前述新的書面形式都是《民事訴訟法》第六十三條規(guī)定的法定證據(jù)之電子數(shù)據(jù)。
9.工程簽證的真實性和效力由法院還是鑒定人認(rèn)定?
答:由法院認(rèn)定,因為工程簽證的真實性和效力屬于人民法院依法行使審判權(quán)的問題,該問題不屬于查明事實的專門性問題。
江蘇省高級人民法院、河北省高級人民法院和北京市高級人民法院贊同前述觀點?!督K省高級人民法院建設(shè)工程施工合同糾紛案件委托鑒定工作指南》(2019年12月27日江蘇省高級人民法院審判委員會第35次全體委員會議討論通過)第9條第(一)項規(guī)定,鑒定機構(gòu)可以要求委托法院予以明確可以作為鑒定依據(jù)的簽證的真實性及其證據(jù)效力;《江蘇省高級人民法院民一庭建設(shè)工程施工合同糾紛案件司法鑒定操作規(guī)程》(2015年12月21日)第三十七條規(guī)定,當(dāng)事人對簽證文件的真實性及效力存在爭議的,應(yīng)由人民法院進行審查并作出認(rèn)定?!逗颖笔「呒壢嗣穹ㄔ宏P(guān)于印發(fā)<建設(shè)工程施工合同案件審理指南>的通知》(冀高法﹝2018﹞44號)第25條第1款規(guī)定,當(dāng)事人對施工合同效力、結(jié)算依據(jù)、簽證文件的真實性及效力等問題存在爭議的,應(yīng)由人民法院進行審查并確認(rèn)是否作為結(jié)算依據(jù)?!侗本┦懈呒壢嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》(2012年8月6日 京高法發(fā)[2012]245號,下稱《北京高院解答》)第34條規(guī)定,當(dāng)事人對施工合同效力、結(jié)算依據(jù)、簽證文件的真實性及效力等問題存在爭議的,應(yīng)由法院進行審查并做出認(rèn)定。
10.法院如何審查認(rèn)定簽證?
答:《江蘇省高級人民法院建設(shè)工程施工合同案件審理指南》(2010年)第七條第(四)項規(guī)定,法官應(yīng)當(dāng)從證據(jù)的真實性、關(guān)聯(lián)性、合法性上來認(rèn)定證據(jù)的效力;其次,從簽證的內(nèi)容來判斷當(dāng)事人是否通過簽證改變了合同中的約定,如果簽證中涉及工程量或?qū)δ承╉椖坑媰r方式的確定與合同約定不符,可以認(rèn)為是對合同的變更,法官應(yīng)根據(jù)變更的簽證對當(dāng)事人之間的爭議進行認(rèn)定。
11.工程簽證是否屬于合同變更?
答:對發(fā)承包雙方有約束力的工程簽證的內(nèi)容如果與合同約定不符,可以認(rèn)為是對合同的變更。
12.如何認(rèn)定發(fā)承包雙方人員工程簽證的效力?
答:如果發(fā)承包雙方的相關(guān)人員在工程簽證上簽字或者蓋章,其行為屬于履行職務(wù)行為,或者屬于委托代理行為,或者屬于表見代理行為,該簽字或蓋章行為對發(fā)承包雙方有約束力。四川省高級人民法院、北京市高級人民法院和福建省高級人民法院即持有該觀點?!端拇ㄊ「呒壢嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》(川高法民一(2015)3號,下稱《四川高院解答》)第26條規(guī)定,當(dāng)事人的法定代表人以及經(jīng)合同約定或當(dāng)事人授權(quán)的工作人員對工程量和價款等的簽證確認(rèn)行為對當(dāng)事人具有約束力。雖沒有合同約定或當(dāng)事人授權(quán),當(dāng)事人工作人員的簽證確認(rèn)屬于履行職務(wù)行為,或者當(dāng)事人事后追認(rèn)?;蛘弋?dāng)事人雖不予追認(rèn),相對方有理由相信該簽證確認(rèn)人員有代理權(quán)的簽證確認(rèn)行為,對當(dāng)事人具有約束力?!侗本└咴航獯稹返?條規(guī)定,當(dāng)事人在施工合同中就有權(quán)對工程量和價款洽商變更等材料進行簽證確認(rèn)的具體人員有明確約定的,依照其約定,除法定代表人外,其他人員所作的簽證確認(rèn)對當(dāng)事人不具有約束力,但相對方有理由相信該簽證人員有代理權(quán)的除外;沒有約定或約定不明,當(dāng)事人工作人員所作的簽證確認(rèn)是其職務(wù)行為的,對該當(dāng)事人具有約束力,但該當(dāng)事人有證據(jù)證明相對方知道或應(yīng)當(dāng)知道該簽證人員沒有代理權(quán)的除外?!陡=ㄊ「呒壢嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件疑難問題的解答》(2007年11月22日)第15條規(guī)定,雙方當(dāng)事人對有權(quán)進行工程量和價款等予以簽證、確認(rèn)的具體人員有約定的,除該具體人員及法定代表人外,他人對工程量和價款等所作的簽證、確認(rèn)不能作為工程價款的結(jié)算依據(jù);沒有約定的,發(fā)包人應(yīng)對其工作人員的職務(wù)行為承擔(dān)民事責(zé)任,但發(fā)包人有證據(jù)證明承包人明知該工作人員無相應(yīng)權(quán)限的,該工作人員簽證的內(nèi)容對發(fā)包人不發(fā)生法律效力。
另外,浙江省高級人民法院對此有不同觀點?!墩憬「呒壢嗣穹ㄔ好袷聦徟械谝煌リP(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》第十一條規(guī)定,要嚴(yán)格把握工程施工過程中相關(guān)材料的簽證和確認(rèn)。除法定代表人和約定明確授權(quán)的人員外,其他人員對工程量和價款等所作的簽證、確認(rèn),不具有法律效力。沒有約定明確授權(quán)的,法定代表人、項目經(jīng)理、現(xiàn)場負(fù)責(zé)人的簽證、確認(rèn)具有法律效力;其他人員的簽證、確認(rèn),對發(fā)包人不具有法律效力,除非承包人舉證證明該人員確有相應(yīng)權(quán)限。
13.承包人的項目經(jīng)理在工程簽證上以承包人名義簽字確認(rèn)、加蓋項目部印章的,該簽證對承包人具有約束力嗎?
答:依據(jù)《四川高院解答》第27條規(guī)定,該簽證一般對承包人具有約束力,但發(fā)承包雙方另有約定或者承包人有證據(jù)證明相對人知道或應(yīng)當(dāng)知道項目經(jīng)理沒有代理權(quán)的除外。北京市高級人民法院亦持有該觀點。《北京高院解答》第8條規(guī)定,施工合同履行過程中,承包人的項目經(jīng)理以承包人名義在結(jié)算報告、簽證文件上簽字確認(rèn)、加蓋項目部章或者收取工程款、接受發(fā)包人供材等行為,原則上應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為職務(wù)行為或表見代理行為,對承包人具有約束力,但施工合同另有約定或承包人有證據(jù)證明相對方知道或應(yīng)當(dāng)知道項目經(jīng)理沒有代理權(quán)的除外。
14.監(jiān)理人員在工程簽證上簽字確認(rèn)的,該簽證對發(fā)包人是否具有約束力?
答:《四川高院解答》第28條規(guī)定,工程監(jiān)理人員依據(jù)監(jiān)理合同的約定以及監(jiān)理規(guī)范實施的簽字確認(rèn)行為,對發(fā)包人具有約束力。超越監(jiān)理合同約定以及監(jiān)理規(guī)范實施的簽字確認(rèn)行為,除承包人有理由相信工程監(jiān)理人員的簽字確認(rèn)行為未超越其監(jiān)理合同的約定以及監(jiān)理規(guī)范的以外,對發(fā)包人不具有約束力。
北京市高級人民法院對此有不同觀點?!侗本└咴航獯稹返?0條規(guī)定,工程監(jiān)理人員在監(jiān)理過程中簽字確認(rèn)的簽證文件,涉及工程量、工期及工程質(zhì)量等事實的,原則上對發(fā)包人具有約束力,涉及工程價款洽商變更等經(jīng)濟決策的,原則上對發(fā)包人不具有約束力,但施工合同對監(jiān)理人員的授權(quán)另有約定的除外。
最高人民法院和四川省高級人民法院及北京市高級人民法院均認(rèn)為,施工合同對監(jiān)理人員的授權(quán)另有約定的,從其約定。江西太平洋宇洪建設(shè)有限公司、理縣文泰水電開發(fā)有限責(zé)任公司建設(shè)工程施工合同糾紛案件,案號為(2020)最高法民終455號;在該案件中最高人民法院認(rèn)為,鑒定意見(四)涉及的檢材1、16、18,系工期延誤造成宇洪公司人工誤工費、機械閑置費和管理費等損失補償。宇洪公司申請延長工期18個月及人工誤工、機械閑置、管理費等損失補償,并提交了相應(yīng)報告單,監(jiān)理在該報告單上進行了簽證確認(rèn)。根據(jù)《工程承包合同》中“工程項目及工程量的簽證或形象進度簽證,承包人遞交給監(jiān)理工程師或發(fā)包人10天內(nèi)應(yīng)給予明確答復(fù)……”的約定,該報告單已經(jīng)監(jiān)理進行簽證,可以作為計算工期延誤損失的依據(jù),一審法院根據(jù)鑒定意見確認(rèn)宇洪公司因工期延誤產(chǎn)生的人工誤工、機械閑置、管理費等損失共計9485055.40元,并無不當(dāng)。
重慶市高級人民法院認(rèn)為,監(jiān)理對高溫津貼事實確認(rèn)的,應(yīng)當(dāng)予以認(rèn)定。江蘇省華建建設(shè)股份有限公司、重慶栩?qū)挿康禺a(chǎn)開發(fā)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案件,案號為(2020)最高法民終132號;在該案件中重慶市高級人民法院認(rèn)為,6.1.14公共土建-005高溫津貼,華建公司舉示了一份無栩?qū)捁竞捅O(jiān)理單位簽字蓋章的《工程指令通知單》,該通知單載明:“根據(jù)渝建發(fā)[2013]77號《重慶市城鄉(xiāng)建設(shè)委員會關(guān)于計取和發(fā)放建設(shè)工程高溫津貼的通知》規(guī)定,對建筑工地的勞動者從事高溫作業(yè)的,依法發(fā)放高溫補貼?!备鶕?jù)渝建發(fā)[2013]77號通知規(guī)定,“勞動者的高溫津貼,由施工企業(yè)按勞動合同中約定的工資支付周期或期限足額支付;沒有約定的,每月支付一次。建設(shè)單位應(yīng)將高溫津貼費用隨工程進度款同期支付給施工企業(yè)。工程結(jié)算時,高溫津貼按實結(jié)算一并計入工程總造價?!比A建公司舉示了由監(jiān)理單位簽字蓋章的《收方申請表》《現(xiàn)場收方單》擬證明截止2014年7月1日至8月8日應(yīng)計取高溫津貼132560元。監(jiān)理單位作為業(yè)主代表,已經(jīng)對華建公司在該時段發(fā)放高溫津貼132560元的事實確認(rèn),可以證明該事實客觀發(fā)生,高溫津貼132560元應(yīng)當(dāng)計入工程總造價。
15.工程簽證有瑕疵,但承包人確已施工的,該施工內(nèi)容是否應(yīng)計入工程價款?
答:最高人民法院和江蘇省高級人民法院認(rèn)為應(yīng)計入。
貴州省冶金建設(shè)公司、遵義佳信房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案件,案號為(2020)最高法民再336號;該案件中最高人民法院認(rèn)為,關(guān)于鑒定意見書中未履行蓋章程序的簽證單所涉的三項費用是否應(yīng)計入工程款的問題,雙方在《建設(shè)工程施工合同》中約定,對于包括設(shè)計圖紙變更、價款變更、工程量增減、工期等直接導(dǎo)致工程價款增加或減少、工期順延或者提前的簽證,除經(jīng)發(fā)包方派駐的工程師簽證外必須經(jīng)發(fā)包人加蓋印章,方發(fā)生效力。對于鑒定意見“不確定部分”中承建單位未按合同要求蓋章的簽證單,經(jīng)過佳信公司派駐的工程師金明的簽字確認(rèn),在佳信公司未提交充分證據(jù)證明該部分工程系由其他施工人施工或上述簽證系虛假簽證的情況下,雖然佳信公司未加蓋印章,但無法否定該部分建設(shè)工程系由冶金公司施工完成的事實,故從公平角度考慮,應(yīng)對該部分工程及相應(yīng)1383694.68元工程價款予以認(rèn)定。
《江蘇省高級人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干問題的意見》(2008年12月17日審判委員會第44次會議討論通過)第十二條規(guī)定,建設(shè)工程價款進行鑒定的,承包人出具的工程簽證單等工程施工資料有瑕疵,鑒定機構(gòu)未予認(rèn)定,承包人要求按照工程簽證單等工程施工資料給付相應(yīng)工程價款的,人民法院不予支持,但當(dāng)事人有證據(jù)證明工程簽證單等工程施工資料載明的工程內(nèi)容確已完成的除外。
16.工程簽證涉及材料差價的,該簽證不符合約定的,該材料差價是否應(yīng)計入工程價款?
答:最高人民法院認(rèn)為不應(yīng)計入工程價款。(2020)最高法民再336號案件中最高人民法院認(rèn)為,對于鑒定意見“不確定部分”中未經(jīng)佳信公司蓋章的材料價差部分,根據(jù)合同的約定,對大宗材料,承包方必須在材料采購前的七個工作日呈報《材料報價清單》,由發(fā)包方認(rèn)可后組織承包方、監(jiān)理單位進行市場調(diào)查后七個工作日內(nèi)確定。其他為確定的零星材料按《貴州省造價信息(遵義地區(qū))材料價格》單價或雙方協(xié)商單價結(jié)算,因材料的市場價格隨行情不斷變化,故對該部分價差的認(rèn)定應(yīng)按照雙方合同約定從嚴(yán)把握,因該部分簽證未經(jīng)發(fā)包方佳信公司的蓋章確認(rèn),故本院對于鑒定意見“不確定部分”關(guān)于材料價差的兩項費用1089170.5元、125624.72元不予支持。
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本文來源:律行天下 陳浩 海壇特哥
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