今天南京刑事律師網(wǎng)的刑事辯護律師帶來主題是關(guān)于：盜辯如流非小技---南京辯護律師盜竊辯護經(jīng)驗談，希望能幫助大家。
作為帶領(lǐng)著一支省內(nèi)知名的刑事辯護律師團隊的知名律師，南京刑事律師在多個罪種的辯護上具有非常豐富的經(jīng)驗。盜竊罪作為目前非常多發(fā)的案件，是目前刑事律師的一大辯護業(yè)務(wù)點，南京刑事律師向來注重積累和研究盜竊罪的辯護技巧，從法理、學(xué)理和實踐上把盜竊罪的辯護吃透。古人云：盜亦有道，這雖然是一句玩笑話，但是律師一定要相信“辯亦有道”、“盜辯有道”
南京刑事律師認(rèn)為，律師所需要做的并不是從道德上譴責(zé)犯罪，而是通過與公訴人之間的對抗與博弈、與法院之間的溝通和協(xié)調(diào)，充分實現(xiàn)被告人的合法權(quán)益，這也就是推進了我國的法制建設(shè)。大體而言，為盜竊罪的辯護主要可分為：行為主體、犯罪主觀方面、犯罪客觀方面、犯罪數(shù)額、價格鑒定、量刑辯護等幾個方面。在這些方面的辯護技巧，可謂南京刑事律師的經(jīng)驗之談。
首先，是行為主體之辯。行為主體方面的辯護，主要包括年齡辯護、特殊身體疾病辯護、特殊身份辯護。根據(jù)我國刑法的特殊規(guī)定，未滿14周歲的人不負(fù)刑事責(zé)任；已滿14周歲不滿16周歲只對刑法所規(guī)定的幾種嚴(yán)重暴力性犯罪或者毒品犯罪承擔(dān)刑事責(zé)任；刑法另外規(guī)定，對于滿14周歲不滿18周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。因此，盜竊犯罪嫌疑人或者被告人不同的年齡階段，為其選擇不同的辯護方式和理由。特殊身體情況辯護，是指根據(jù)刑法的具體規(guī)定，如果屬于又聾又啞的人或者盲人犯罪的，可以對其從輕、減輕處罰。而在司法實踐之中，南京辯護律師觀察到，聾啞人和盲人群體涉及犯罪的，大部分即為盜竊罪。由于殘疾人的特殊身體狀況，法律給予從輕減輕處罰的機會，可以作為刑事律師辯護的一個重大辯點。另外，根據(jù)刑法的規(guī)定，不能控制、辨認(rèn)自己行為的精神病人不負(fù)刑事責(zé)任；尚未完全喪失控制和辨認(rèn)自己行為能力的精神病人，負(fù)限制刑事責(zé)任能力，被告人和犯罪嫌疑人的精神狀態(tài)也是刑事律師辯護的一個重要辯點。特殊身份辯護是指，盜竊犯罪嫌疑人是否和受害人之間存在著特殊的身份關(guān)系，如犯罪嫌疑人系公司的員工，利用職務(wù)之便非法侵占公司交其保管的財物，即使在形式上看存在了一定的掩藏或隱蔽的手段，符合秘密竊取的特征，但由于犯罪嫌疑人的特殊主體身份，此類案件更應(yīng)該以職務(wù)侵占罪定罪量刑。由于職務(wù)侵占罪的入罪標(biāo)準(zhǔn)和量刑數(shù)額起點都遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于盜竊罪，在犯數(shù)額固定的情況之下，職務(wù)侵占罪的量刑顯然要輕得多，辯護律師可在犯罪嫌疑人如何特定主體身份的情況下操作變更罪名。
其次，是主觀要件之辯。從盜竊罪的主觀心態(tài)而言，必須是出于故意以非法竊取為目的而實施了犯罪，方才構(gòu)成本罪，過失不構(gòu)成犯罪。只要行為人根據(jù)社會一般認(rèn)識，也就是通情達理的人在相似情況下的合理認(rèn)識，能夠推知所盜竊之財物系他人所有，則可認(rèn)定其具有盜竊的主觀故意。至于財物的具體所有人到底是誰，對這一事實并不要求盜竊罪的犯罪嫌疑人明確認(rèn)知。如果行為人占有他人財物的主觀心態(tài)是出于過失，比如在乘坐飛機領(lǐng)取行李時，誤將他人的行李當(dāng)成自己的行李而取走，但發(fā)現(xiàn)后立即予以歸還的，可認(rèn)定行為人并非具有非法占有他人財產(chǎn)的故意，依法不構(gòu)成盜竊罪。另外，盜竊罪必須以非法占有他人財物為目的，非法占有可以是自己本人占有，也可以為他人或者其他單位所占有。如果未經(jīng)他人允許暫時借用他人物品，并具有歸還的想法的，不能認(rèn)定為盜竊。比如，親友之間未經(jīng)允許借用汽車，但用后予以歸還或尚未來得及歸還就被抓獲的，律師完全可以為其做無罪辯護。還有一些因為交通違章而車輛被交警扣押在扣車場的，晚上秘密遷入扣車場偷回車輛，由于車輛所有權(quán)還是屬于車主，只是被交警大隊依法扣押，將其秘密取回不構(gòu)成盜竊罪。當(dāng)然，如果車主在秘密取回車輛時存在妨害公務(wù)、故意傷害看管人員等行為，則構(gòu)成其他犯罪。律師還需要注意的是，行為人將質(zhì)押、抵押在他人處的財產(chǎn)，未經(jīng)質(zhì)權(quán)人、抵押權(quán)人同意秘密取回，可構(gòu)成盜竊罪，但由于這種盜竊罪相對于盜竊完全被他人所有的財物來說，主觀惡性和社會危害性較輕，辯護律師可做罪輕辯護，盡量幫當(dāng)事人爭取較輕的處罰。
第三，是盜竊罪的客觀之辯護。盜竊罪的客觀方面，也就是行為人實施了哪種行為、造成了什么后果、犯罪的危害情節(jié)如何。在盜竊罪的辯護中，入戶盜竊是律師需要著重分析的一個重要情節(jié)。根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院的相關(guān)司法解釋，入戶盜竊只要達到一般盜竊數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的一半，就可構(gòu)成“數(shù)額巨大”或“數(shù)額特別巨大”。因此在相同的犯罪數(shù)額下，入室盜竊的量刑將遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于一般盜竊。入戶盜竊中“戶”的概念是“供他人家庭生活，并與外界相對隔離的住所”，辯護律師應(yīng)牢牢抓住“入戶”的定義，有效展開辯護。對于在公司辦公室、廠房等相對開放、并非用于家庭生活的場所里盜竊的，不應(yīng)作為入戶盜竊處理。根據(jù)相關(guān)司法解釋的規(guī)定，曾經(jīng)因為盜竊罪受過行政處罰或者刑事處罰的，立案的數(shù)額減半。因此，盜竊前科直接影響到入罪標(biāo)準(zhǔn)和量刑。不過，我國目前已經(jīng)建立了刑事記錄封存制度，犯罪的時候不滿十八周歲，判處五年以下有期徒刑的，應(yīng)當(dāng)對犯罪記錄進行封存，人民法院對未成年人前科在量刑時一般不予評價。對于盜竊的財物屬于現(xiàn)金且已經(jīng)被揮霍的，因只有證人或者同案犯的證詞可做印證，辯護律師可從疑罪從無、有利于被告人的原則進行相關(guān)辯護。另外，對于行為人從事銷贓的，刑事律師可重點審查行為人有無從事同類物品供銷業(yè)務(wù)、有無其他進貨渠道，如答案肯定，則可主張無法證明行為人銷售的物品是自己購買用來銷售的或者贓物，從而減少犯罪數(shù)額。另外，銷贓金額不能直接認(rèn)定為犯罪金額，而應(yīng)該根據(jù)相應(yīng)財物的有效價格證明或者價格鑒定結(jié)果認(rèn)定，這也是最高人民法院關(guān)于辦理盜竊案件的司法解釋中所明確規(guī)定的。
第四，價格鑒定方面的辯護。送檢材料和鑒定的對象應(yīng)該具有同一性，不具有同一性的，鑒定意見不能作為證據(jù)進行使用。比如，在南京刑事律師所辯護的一起案件中，犯罪嫌疑人將盜竊得來的一批手機放在店中進行銷售，公安機關(guān)在對該店進行搜查時，犯罪嫌疑人賣給店主的手機已經(jīng)全部銷售完畢，店主無法回憶起嫌疑人交付的手機具體品牌和型號，提交了另外一批在店中銷售的手機作為鑒定之用。南京辯護律師當(dāng)場指出，送檢的材料和鑒定的對象無法確認(rèn)具有同一性，鑒定意見不能作為證據(jù)使用。另外，真品、偽品和仿品在價格上的差距很大，同一數(shù)額如果按照真品定罪量刑可能判處有期徒刑五年的，如按仿品品定罪量刑則甚至達不到入罪金額，或有可能爭取緩刑、拘役。因此，根據(jù)發(fā)改委價格認(rèn)證中心所下發(fā)的《被盜財物價格認(rèn)定規(guī)則》，價格認(rèn)定機構(gòu)應(yīng)要求辦案機關(guān)提供送檢材料真?zhèn)涡缘淖C明。雖然國家發(fā)改委的相關(guān)規(guī)定無法約束公安機關(guān)的行為，但可以約束所屬的價格認(rèn)定機構(gòu)。價格認(rèn)定機構(gòu)違反規(guī)則未要求提供送檢材料真?zhèn)涡缘淖C明而出具鑒定意見的，辯護律師可以鑒定意見違規(guī)為理由，請求人民法院對此不予采信。如被盜物品既無相關(guān)價格憑證，又在國內(nèi)市場沒有相同或類似的產(chǎn)品可供估價之用，比如被害人在國外購買的物品，可根據(jù)上述，《被盜財物價格認(rèn)定規(guī)則》以成本法對被盜財物的價值進行鑒定。采用成本法鑒定，不包括商業(yè)機構(gòu)從產(chǎn)品中所獲得的利潤，比較有利于被告人的量刑。值得注意的是，用成本法鑒定被盜財物的價格，需要滿足一定的條件，即：具備可以采用的成本資料，能取得被盜財物，重置價格和實體性、功能性、經(jīng)濟性貶值和成新率等指標(biāo)。
第五，量刑情節(jié)方面的辯護。根據(jù)我國刑法的具體規(guī)定，在共同犯罪中起次要或者輔助作用的是從犯，對從犯應(yīng)當(dāng)從輕或減輕處罰，情節(jié)較輕的，甚至可以免除處罰。認(rèn)定在犯罪中所起的作用，主要根據(jù)以下標(biāo)準(zhǔn)判斷：行為人是否為犯意的發(fā)起者？行為人是否組織、指揮和策劃了犯罪？行為人是否為犯罪活動提供了出資或者其他幫助？行為人主動積極的參與犯罪行為，還是被動消極的參與犯罪行為，抑或甚至是被迫參與犯罪？行為人是否是犯罪實行行為的實施者？犯罪嫌疑人是否參與銷贓以及分贓比例情況，等等。除了在共同犯罪中的作用之外，行為人是否自首、坦白的情節(jié)，對量刑也是非常重要的。如果其在公安機關(guān)尚未掌握其犯罪事實的情況之下，或經(jīng)民警一般性詢問之后，即主動到公安機關(guān)投案，如實交代自己的犯罪行為的，可構(gòu)成自首。在被公安機關(guān)抓獲之后，如實交代自己的犯罪行為，可以構(gòu)成坦白。另外，全國人大已經(jīng)授權(quán)最高人民法院、最高人民檢察院在部分地區(qū)開展及刑事案件認(rèn)罪認(rèn)罰從寬試點制度，包括北京、上海、天津、南京等全國十幾個城市。在試點地區(qū)，犯罪嫌疑人、被告人如實供述自己的罪行、同意人民檢察院量刑建議并簽署具結(jié)書，可以依法從寬處理。在南京刑事律師的辦案過程中，獲得被害人的諒解，也是獲得從輕減輕處罰的一條路徑。如果在盜竊給被害人造成經(jīng)濟損失之后，對被害人積極退賠，獲得被害人的諒解書，一般都可以從輕處罰。最后，如果犯罪嫌疑人平時表現(xiàn)較好、無前科，且歸案后認(rèn)罪態(tài)度較好，一般可減少量刑的20%以上。
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