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理論爭(zhēng)鳴 | 職務(wù)侵占罪的類型與判例

職務(wù)侵占罪并不是一個(gè)新類型的犯罪,自1997年刑法修改以來,職務(wù)侵占罪就獲得了現(xiàn)有的名稱。真正把職務(wù)侵占罪推到風(fēng)口浪尖的并不是其歷史,而是2016年4月18日發(fā)生法律效力的最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱《解釋》)。

解釋》中關(guān)于職務(wù)侵占罪數(shù)額的確定規(guī)定在其第十一條中:“刑法第一百六十三條規(guī)定的非國(guó)家工作人員受賄罪、第二百七十一條規(guī)定的職務(wù)侵占罪中的'數(shù)額較大’、'數(shù)額巨大’的數(shù)額起點(diǎn),按照本解釋關(guān)于受賄罪、貪污罪相對(duì)應(yīng)的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的二倍、五倍執(zhí)行?!庇纱?,職務(wù)侵占罪的成罪數(shù)額起點(diǎn)被確定在六萬元。較高的起刑點(diǎn),直接導(dǎo)致了職務(wù)侵占罪往往無法得以具體適用。相比與盜竊罪的1000元起刑點(diǎn)和詐騙罪的5000元起刑點(diǎn),職務(wù)侵占罪因其起刑點(diǎn)過高受到了刑事律師們的青睞,也不斷地經(jīng)受著持實(shí)質(zhì)公平論的學(xué)者們對(duì)其進(jìn)行的存在空間的擠壓。

根據(jù)刑法第二百七十一條的規(guī)定,職務(wù)侵占罪是公司、企業(yè)或者其他單位的人員,利用職務(wù)上的便利,將本單位財(cái)物非法占為己有,數(shù)額較大的行為。其中,行為類型是職務(wù)侵占罪爭(zhēng)議的焦點(diǎn)。有的學(xué)者提出,將利用職務(wù)便利竊取、騙取公共財(cái)物的行為認(rèn)定為貪污罪,能夠滿足罪刑相適應(yīng)的要求??墒?職務(wù)侵占罪的法定刑卻輕于盜竊罪與詐騙罪,而利用職務(wù)便利的盜竊、詐騙行為對(duì)法益的侵害不可能輕于盜竊罪與詐騙罪,所以,沒有理由將利用職務(wù)便利的盜竊、詐騙行為認(rèn)定為法定刑更輕的職務(wù)侵占罪。這種觀點(diǎn)有失片面,法律雖然沒有明確規(guī)定職務(wù)侵占罪的行為類型,但從歷史的角度來看,1995年12月25日最高人民法院《關(guān)于辦理違反公司法受賄、侵占、挪用等刑事案件適用法律若干問題的解釋》第二條第二款已經(jīng)明確了:“《決定》第十條規(guī)定的'侵占’,是指行為人以侵吞、盜竊、騙取或者以其他手段非法占有本公司、企業(yè)財(cái)物的行為”;從現(xiàn)實(shí)的規(guī)定來看,“非法占為己有”也不是行為,而是一種結(jié)果狀態(tài),即無法采取何種方法將財(cái)物轉(zhuǎn)移到犯罪人的控制之下,即可構(gòu)成“非法占有為己有”;從行為內(nèi)容的角度來看,實(shí)施了職務(wù)侵占罪的人往往都具有控制財(cái)物、制造債權(quán)、截留收入的能力,其所實(shí)施的行為才是職務(wù)侵占行為。這些行為與傳統(tǒng)意義上的盜竊行為、詐騙行為有著本質(zhì)的不同,蓋源于行為人具有相應(yīng)的授權(quán)?;诖?,有必要把職務(wù)侵占罪進(jìn)行了類型上的劃分,并附上相應(yīng)的案例。

侵吞型職務(wù)侵占罪

侵吞型職務(wù)侵占罪是指公司、企業(yè)或者其他單位人員利用業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)管理的職權(quán)或者代收經(jīng)營(yíng)款的職責(zé)所形成的特殊條件,將原本由或者應(yīng)由該單位所有的財(cái)物,非法劃拔或者截留歸自己所有的行為。具體而言,侵吞型職務(wù)侵占罪可以劃分為劃拔侵吞型職務(wù)侵占罪和截留侵吞型職務(wù)侵占罪。

1

 劃拔侵吞型職務(wù)侵占罪

(2012)寶刑初字第163號(hào):被告人王甲于2008年10月至2011年7月間,利用擔(dān)任上海甲家具有限公司出納、上海乙實(shí)業(yè)有限公司出納的職務(wù)便利,采取將公司資金轉(zhuǎn)入其個(gè)人帳戶、轉(zhuǎn)入其他單位及個(gè)人帳戶套現(xiàn)、提取現(xiàn)金不入帳、填寫陰陽支票等方法,侵吞上海甲家具有限公司資金人民幣1,060,479.25元(以下幣種均為人民幣),侵吞上海乙實(shí)業(yè)有限公司資金6,437,735.50元。

2

 截留侵吞型職務(wù)侵占罪

(2012)楊刑初字第693號(hào):2011年10月28日至11月23日間,被告人楊某在擔(dān)任上海楊普申通快遞有限公司業(yè)務(wù)員期間,利用收取客戶快遞費(fèi)的便利,侵吞客戶支付給上海楊普申通快遞有限公司的快遞費(fèi)共計(jì)人民幣27,263元后逃逸。

竊取型職務(wù)侵占罪

竊取型職務(wù)侵占罪,是指公司、企業(yè)或者其他單位工作人員,利用自己占有輔助人的地位將其所控制的財(cái)物非法據(jù)為己有,或者利用自己收銀辦卡的職務(wù)便利,對(duì)公司私設(shè)債權(quán)的行為。竊取型職務(wù)侵占罪可以進(jìn)一步劃分為轉(zhuǎn)移財(cái)物型職務(wù)侵占罪與私設(shè)債權(quán)型職務(wù)侵占罪。

1

 轉(zhuǎn)移財(cái)物型職務(wù)侵占罪

(2014)新刑二初字第0311號(hào):2013年9月底至2014年3月10日,被告人潘某甲、邱某、趙某經(jīng)事先共謀,利用被告人潘某甲、邱某分別擔(dān)任油罐車駕駛員、押運(yùn)員的職務(wù)便利,先后從被告人潘某甲、邱某負(fù)責(zé)運(yùn)送的油罐車內(nèi)抽取汽油,共計(jì)價(jià)值人民幣42037元。

2

 私設(shè)債權(quán)型職務(wù)侵占罪

(2012)青刑初字第1137號(hào):2010年3、4月至2011年7月間,被告人張某某利用擔(dān)任某廠收發(fā)員職務(wù)之便,先后與客戶谷某某、祁某某(均另案處理)經(jīng)事先商量,采用虛假多記谷某某、祁某某送進(jìn)某廠空鋼瓶數(shù)量,將某廠鋼瓶低價(jià)劃歸谷某某、祁某某所有,其中,將價(jià)值人民幣72,765元的210個(gè)氧氣鋼瓶,65個(gè)乙炔鋼瓶劃歸谷某某,將價(jià)值人民幣109,147.50元的315個(gè)氧氣鋼瓶劃歸祁某某。

騙取型職務(wù)侵占罪

騙取型職務(wù)侵占罪公司、企業(yè)或者其他單位的人員,在其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中,夸大購(gòu)買支出或者隱瞞營(yíng)業(yè)收入,將差額非法占為己有的行為。騙取型職務(wù)侵占罪可以進(jìn)一步劃分為夸大支出型職務(wù)侵占罪與隱瞞收入型職務(wù)侵占罪。

1

 夸大支出型職務(wù)侵占罪

(2014)杭臨刑初字第148號(hào):2011年7月7日,被告人竺某伙同被告人劉某,利用二人分別擔(dān)任高橋村黨總支書記及村委會(huì)主任的職務(wù)便利,在結(jié)算樓某負(fù)責(zé)的高橋村桃花灣澆路工程時(shí),虛報(bào)開支,將高橋村集體所有的資金65870元騙領(lǐng)后據(jù)為己有。

2

 隱瞞收入型職務(wù)侵占罪

(2018)京0105刑初781號(hào):被告人宋某利用其擔(dān)任影視文化工作室總經(jīng)理的職務(wù)便利,伙同修某于2016年6月間,在西藏嘉華公司邀請(qǐng)王某1參演節(jié)目的項(xiàng)目中,虛報(bào)價(jià)格,采取與第三方幸福藍(lán)海(北京)文化傳媒有限公司簽訂虛假合同的方式,將截留的錢款轉(zhuǎn)移到宋某控制的銀行賬戶內(nèi)共計(jì)騙取演出費(fèi)人民幣167.5萬元。

(作者:鄭飛,上海大學(xué)法學(xué)院教師、京師(上海)律師事務(wù)所刑事一部主任。)


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