面對激烈的產(chǎn)業(yè)競爭、瞬息萬變的市場態(tài)度和日趨完善的監(jiān)管措施，浪潮過后，實力強勁、內(nèi)功扎實的MCN方能在大浪淘沙中立于不敗之地。因此，我們撰寫本文，旨在幫助從業(yè)者修煉內(nèi)功，從法律合規(guī)的角度構(gòu)筑堅實、完善的業(yè)務(wù)基礎(chǔ)。
一
業(yè)務(wù)資質(zhì)篇
（一）直播電商類MCN是否需要取得演出經(jīng)紀公司資質(zhì)？
演出經(jīng)紀公司資質(zhì)，即由文化主管部門頒發(fā)的營業(yè)性演出許可證，目前僅針對線下演唱會等現(xiàn)場文藝表演活動，主播在線上直播間內(nèi)賣貨或進行才藝展示，不在線下舉行，不屬于現(xiàn)場文藝表演活動，故而MCN無需就運營線上直播類型的網(wǎng)絡(luò)主播取得演出經(jīng)紀公司資質(zhì)。
但若隨著業(yè)務(wù)場景的擴充，MCN舉辦具有營利性質(zhì)的線下商業(yè)推廣活動，例如銷售門票或即使未銷售門票但活動包含以演出為媒介進行廣告宣傳或者產(chǎn)品促銷，仍可能需要取得營業(yè)性演出許可證。
（二）內(nèi)容生產(chǎn)類MCN是否需要取得廣播電視節(jié)目制作許可證？
內(nèi)容生產(chǎn)類MCN若涉及自制視頻內(nèi)容，落入自制廣播電視節(jié)目的，需要取得廣播電視節(jié)目制作許可證。廣播電視節(jié)目的范圍相對廣泛，視頻長短并不是唯一標準，短視頻也可能落入范圍，特別是一些有專欄、系列、連續(xù)劇性質(zhì)的。鑒于廣播電視節(jié)目制作許可證的申請門檻并非無法達到，建議有能力的視頻內(nèi)容生產(chǎn)類MCN按需申請廣播電視節(jié)目制作許可證。
（三）MCN是否需要取得網(wǎng)絡(luò)文化經(jīng)營許可證？
一般由直播平臺取得即可，MCN僅入駐平臺提供直播內(nèi)容，無需取得網(wǎng)絡(luò)文化許可證。平臺內(nèi)直播內(nèi)容包含唱歌、跳舞等才藝表演的，平臺需要取得網(wǎng)絡(luò)文化經(jīng)營許可證，僅包含電商類、美食類、旅游類、聊天類等直播內(nèi)容的，平臺無需取得。
（四）MCN是否需要取得信息網(wǎng)絡(luò)傳播視聽節(jié)目許可證？
一般視情況由直播平臺取得即可。
二
經(jīng)營合規(guī)篇
（一）內(nèi)容類MCN在內(nèi)容生產(chǎn)上需要注意哪些合規(guī)事項？
1. 不侵犯第三方知識產(chǎn)權(quán)
以短視頻生產(chǎn)為例，過程中使用視頻、音樂、圖片等素材時，除直接使用平臺系統(tǒng)功能提供的素材外（此時一般由平臺負責(zé)版權(quán)事宜，通常情況下平臺可能已經(jīng)取得了許可，但也要注意平臺使用協(xié)議、單個素材的風(fēng)險提示），使用第三方素材，一般需要取得相關(guān)權(quán)利人許可。如使用音樂作品作為背景音樂的，需要視情況向音著協(xié)、版權(quán)代理公司等取得錄音制品的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)等權(quán)利，獲得授權(quán)時需注意明確授權(quán)范圍、使用期限、版權(quán)費用等。
MCN需要在日常運營中建立完善知識產(chǎn)權(quán)合規(guī)體系，如委派專人進行素材審查、做好授權(quán)文件管理、定期對旗下主播、剪輯人員等進行合規(guī)培訓(xùn)等。
2. 內(nèi)容不違法
MCN要注意在題材選擇、內(nèi)容創(chuàng)作上不觸碰法律法規(guī)的紅線，內(nèi)容紅線包括：違反《互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務(wù)管理規(guī)定》第十六條規(guī)定的，違反國家利益、擾亂社會秩序、誘導(dǎo)未成年人犯罪、渲染暴力、色情、賭博等、侵犯他人合法權(quán)益等行為。中國網(wǎng)絡(luò)視聽節(jié)目服務(wù)協(xié)會發(fā)布的《網(wǎng)絡(luò)視聽節(jié)目內(nèi)容審核通則》對前述行為進行了細化解釋。此外，中國網(wǎng)絡(luò)視聽節(jié)目服務(wù)協(xié)會還發(fā)布了《網(wǎng)絡(luò)短視頻平臺管理規(guī)范》及《網(wǎng)絡(luò)短視頻內(nèi)容審核標準細則》，規(guī)范了短視頻平臺的內(nèi)容管理及審核標準。雖然行業(yè)自律性規(guī)范不是法律強制要求，但平臺在內(nèi)容審核時一般都會適當(dāng)參考。
3. 符合平臺管理規(guī)范
包括用戶協(xié)議、機構(gòu)入駐協(xié)議等平臺的管理規(guī)則也是MCN需要遵循的重要內(nèi)容，該等管理規(guī)則一般會在法律法規(guī)要求的基礎(chǔ)上，結(jié)合平臺自身特點，在平臺準入、賬號管理、運營規(guī)范、知識產(chǎn)權(quán)歸屬、違規(guī)行為及處理等重要方面對MCN機構(gòu)提出明確要求，遵守平臺管理規(guī)范，既是MCN維護與平臺關(guān)系的基礎(chǔ)，也是MCN在平臺順利運營的保障。
（二）直播電商類MCN需要符合哪些經(jīng)營合規(guī)要求？
中國廣告協(xié)會發(fā)布的《網(wǎng)絡(luò)直播營銷行為規(guī)范》對直播營銷行為合規(guī)具有較高的參考價值，盡管該規(guī)范僅為行業(yè)自律性文件，本身并不具備強制性的法律效力。根據(jù)《網(wǎng)絡(luò)直播營銷行為規(guī)范》，運營直播帶貨類業(yè)務(wù)的MCN本身及實施直播帶貨行為的主播分別需要符合以下方面的合規(guī)要求：
1. MCN
資質(zhì)：取得相應(yīng)的經(jīng)營資質(zhì)、按照平臺規(guī)則與各方簽訂協(xié)議、向平臺提供的主體資質(zhì)材料、賬號信息等真實有效；
內(nèi)部管理：建立健全內(nèi)部管理規(guī)范、簽約具備相應(yīng)資質(zhì)和能力的主播、加強對主播的管理；開展對簽約主播的基本素質(zhì)、現(xiàn)場應(yīng)急能力的培訓(xùn)；督導(dǎo)簽約主播對法律法規(guī)等的學(xué)習(xí)；與平臺積極合作，落實合作協(xié)議；
規(guī)范經(jīng)營：不得向主播進行不正當(dāng)收費、不侵犯他人權(quán)益、不違背承諾、誠信經(jīng)營。
2. 主播
實名認證：入駐平臺進行實名認證；
行為合規(guī)：名稱、頭像、賬號、直播封面圖合法，不含違法和不良信息， 播出內(nèi)容不低俗、不攻擊（詆毀、辱罵、謾罵、騷擾）、不荒誕驚悚（易致他人模仿）、不得吸煙或變相宣傳煙草制品（包含電子煙）、不得違反社會主義核心價值觀和社會公德；
廣告相關(guān)：發(fā)布的商品內(nèi)容與鏈接內(nèi)容一致、提示法律法規(guī)要求需要明示消費者的信息、不得虛假宣傳、不得損害商家和直播平臺的合法利益（不得導(dǎo)流用戶私下交易）、不得采取流量等數(shù)據(jù)造假、不得采取虛假購買和事后退貨等方式騙取傭金；
直播場所：不得影響社會政策生產(chǎn)生活秩序、影響他人生活、不得在涉及國家及公共安全的場所。
（三）直播帶貨是否需要遵循廣告法的要求？
2020年7月29日，市場監(jiān)管總局發(fā)布了《市場監(jiān)管總局關(guān)于加強網(wǎng)絡(luò)直播營銷活動監(jiān)管的指導(dǎo)意見（征求意見稿）》（以下簡稱“征求意見稿”），規(guī)定自然人、法人或其他組織在網(wǎng)絡(luò)直播營銷活動中為商品經(jīng)營者提供直播服務(wù)，直播內(nèi)容構(gòu)成商業(yè)廣告的，應(yīng)根據(jù)其具體行為，按照《廣告法》規(guī)定履行廣告發(fā)布者、廣告經(jīng)營者或廣告代言人的責(zé)任和義務(wù)?？梢娡ㄟ^直播間宣傳推薦商品及服務(wù)，也可能屬于互聯(lián)網(wǎng)廣告，MCN及其旗下主播，可能會分別被認定為廣告經(jīng)營者和廣告代言人，需要遵循互聯(lián)網(wǎng)廣告相關(guān)合規(guī)義務(wù)，建議MCN及其旗下主播熟悉廣告法的相關(guān)監(jiān)管要求并予以遵守，具體如下：
1. MCN
（1）核驗廣告主身份、審核廣告內(nèi)容
按照《互聯(lián)網(wǎng)廣告管理暫行辦法》，互聯(lián)網(wǎng)廣告經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)審核查驗并登記廣告主的主體身份信息，建立登記檔案并定期核實更新；應(yīng)當(dāng)配備熟悉廣告法規(guī)的廣告審查人員或設(shè)立專門機構(gòu)審核廣告內(nèi)容，對內(nèi)容不符或者證明文件不全的廣告，不得直播。
（2）特殊類別產(chǎn)品審查
目前電商直播銷售的商品種類愈加豐富，需要注意醫(yī)療、藥品、特殊醫(yī)學(xué)用途配方食品、醫(yī)療器械、農(nóng)藥、獸藥、保健食品廣告等法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)廣告審查機關(guān)進行審查的特殊商品或者服務(wù)的廣告，未經(jīng)審查不得發(fā)布；對于煙草、處方藥、麻醉藥品、精神藥品、醫(yī)療用毒性藥品、放射性藥品等特殊藥品，藥品類易制毒化學(xué)品，以及戒毒治療的藥品、醫(yī)療器械和治療方法，不得在直播間進行宣傳推廣。直播帶貨的火爆也引發(fā)了監(jiān)管部門的關(guān)注，市場上已有商家委托主播在直播間推廣未經(jīng)審查的特殊商品導(dǎo)致商家遭受監(jiān)管部門處罰的案例。
2. 主播
在電商直播帶貨活動中，主播以自身名義、形象，就商品使用體驗對商品進行推薦時，可能被認定為廣告代言人。
根據(jù)《廣告法》，關(guān)系消費者生命健康的商品或者服務(wù)的虛假廣告，造成消費者損害的，主播如被認定為廣告代言人，則需要與廣告主承擔(dān)連帶責(zé)任；涉及其他類型的商品或者服務(wù)的虛假廣告，造成消費者損害的，廣告代言人明知或者應(yīng)知廣告虛假仍推薦的，也應(yīng)當(dāng)與廣告主承擔(dān)連帶責(zé)任。因此，MCN應(yīng)協(xié)助旗下主播履行廣告代言人的應(yīng)盡義務(wù)，降低產(chǎn)品出現(xiàn)問題需要廣告代言人承擔(dān)連帶責(zé)任的風(fēng)險，具體如下：
（四）表演類直播時需要符合哪些行為規(guī)范？
法律法規(guī)和平臺規(guī)則均對直播時主播的行為規(guī)范提出了要求，MCN需要根據(jù)法律法規(guī)和平臺規(guī)則的要求，對旗下主播進行培訓(xùn)，將法律法規(guī)和平臺規(guī)則的變動及時傳遞至各主播。
《互聯(lián)網(wǎng)直播服務(wù)管理規(guī)定》、《網(wǎng)絡(luò)表演經(jīng)營活動管理辦法》、《網(wǎng)絡(luò)信息內(nèi)容生態(tài)治理規(guī)定》、《網(wǎng)絡(luò)音視頻信息服務(wù)管理規(guī)定》等法律法規(guī)和平臺規(guī)則均對主播在直播期間的行為規(guī)范有較為詳細的規(guī)定，包括但不限于不得含有以下內(nèi)容：表演方式恐怖、殘忍、暴力、低俗，摧殘表演者身心健康的，利用人體缺陷或者以展示人體變異等方式招徠用戶的；以偷拍偷錄等方式，侵害他人合法權(quán)益的；以虐待動物等方式進行表演的；使用未取得文化行政部門內(nèi)容審查批準文號或備案編號的網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)品，進行網(wǎng)絡(luò)游戲技法展示或解說的，等等。
三
主播管理篇
MCN對主播的運營和管理能力是其核心競爭力之一，無論是MCN自己孵化的主播還是簽約的主播，主播影響力越大，MCN對其的控制力可能越弱，因此，MCN需要在設(shè)計合約條款時對主播所處階段、成長空間等進行綜合考慮。
（一）MCN應(yīng)與主播簽署何種類型的合同？
考慮到如果簽署勞動合同，勞動法傾向于保護勞動者的利益，因此簽署經(jīng)紀合同不失為一個好的選擇。簽署經(jīng)紀合同時，要注意對經(jīng)紀范圍的設(shè)計，如是否獨家、是否包括演藝、音樂、商務(wù)等經(jīng)紀全約、經(jīng)紀約的地域范圍等。
（二）如何設(shè)置分配機制？
MCN與主播之間不斷變化的談判地位使得靈活的、較為合理的分配機制逐漸成為主流。例如針對成本項扣除之后的利潤分配，設(shè)計階梯型的分配機制，主播對于收入貢獻越大，分配比例越高，對于收入貢獻達到一定層次的頭部主播，還可以加入股權(quán)激勵，設(shè)計與業(yè)績掛鉤的股權(quán)獎勵機制，并配置相應(yīng)的鎖定期限，既可保證孵化早期的成本控制，又可一定程度上激勵主播尤其是成長到一定階段的主播與公司共同成長。
（三）如何約定作品、賬號權(quán)歸屬？
一般情況下應(yīng)約定作品、賬號權(quán)等歸屬于MCN。但考慮到賬號的人身屬性，若產(chǎn)生糾紛，法院一般會根據(jù)各方對賬號價值的貢獻程度、人身屬性等因素綜合判斷。因此，如實踐可行，MCN可在旗下主播賬號的頭像、名稱、認證信息等地方加入MCN的品牌元素，淡化主播的個人屬性，并將主播個人賬號名稱等注冊為MCN的商標。
（四）如何降低解約風(fēng)險？
降低解約風(fēng)險，首先要設(shè)置較為合理的分配機制，此外，作為防御性手段，可對主播設(shè)置較高的解約成本，如違約金、競業(yè)限制等，雖然較高的違約金具有一定的威懾作用，但實踐中法院一般會結(jié)合MCN舉證的實際損失判斷違約金數(shù)額是否具有合理性，若違約金過高，法院也可能酌情進行調(diào)整。
四
品牌方管理篇
越來越多的品牌方跳過廣告公司、公關(guān)公司直接與MCN合作，對品牌方或供應(yīng)鏈的管理能力日益成為MCN的重要必修課。MCN機構(gòu)與品牌方的合同一般需要包含如下要點：
推廣費用：對于頭部主播，推廣費用一般由“坑位費+銷量提成”構(gòu)成，腰部或者尾部主播，往往是固定費用；
付款方式：談判要點一般包括，是否分期、付款條件、計算提成的周期、是否審查銷量的真實性、退換貨是否影響提成；
最惠國、排他條款：談判力較強的MCN或主播，一般要求品牌方在直播間內(nèi)的商品價格在一定時間內(nèi)為全國/全網(wǎng)最低、不得在競品直播間進行推廣等；
商品質(zhì)量、品牌方資質(zhì)：MCN在推廣產(chǎn)品前，需要審核品牌方資質(zhì)，如注冊商標證明、品牌特許證明、品牌銷售證明文件，并要求品牌方在協(xié)議中對商品質(zhì)量、品牌方和商品資質(zhì)作出陳述保證；
宣傳內(nèi)容的知識產(chǎn)權(quán)歸屬：MCN需要與品牌方在協(xié)議中約定宣傳內(nèi)容哪些知識產(chǎn)權(quán)歸屬于品牌方、哪些歸屬于MCN，例如品牌方商品介紹、品牌信息等，一般歸屬于品牌方，MCN在推廣過程中自行設(shè)計、創(chuàng)造產(chǎn)生的推廣內(nèi)容，可由雙方協(xié)商約定；
終止條款：品牌方一般在發(fā)生如下事件時擁有單方終止協(xié)議的權(quán)利，KOL無法提供服務(wù)、賬號被關(guān)停、發(fā)表不當(dāng)言論、粉絲水分較大等；相應(yīng)的，MCN可保留在品牌方出現(xiàn)商品質(zhì)量問題、宣傳材料虛假等情況時的終止權(quán)利；
保密：保密信息一般包括主播賬號信息、流量數(shù)據(jù)，品牌方的特定產(chǎn)品信息等。
作者
劉睿杰
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