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王澤鑒:讀十個案例,不如自己寫一個|學(xué)習(xí)民法的9條建議
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麥讀君按:王澤鑒老師的著作,往往以實例引導(dǎo),抽絲剝繭,鞭辟入里,曲徑通幽,將研究不斷引向深入。老師的講座也一樣受到廣大法律人的喜愛。今天分享的文章中整理了9句王澤鑒老師經(jīng)典語錄,一定有一句話可以戳到你。
作者=王澤鑒 民法學(xué)家
來源=微信公眾號|元照讀書館
原文標(biāo)題=王澤鑒:法學(xué)方法-判例研究與民法發(fā)展 (精華摘錄)本文整理自「法學(xué)方法-判例研究與民法發(fā)展」講座本場講座收錄在騰訊課堂《元照讀書館》文章有刪節(jié)
01法律人最可貴在于「論證」
法學(xué)是一種實踐的科學(xué),法之適用是法學(xué)的核心問題。因此,法律人最可貴在于“論證”,而思維論證也是法律人最基本且重要的能力。
02方法重在實踐,方法只是工具, 幫助你思考、論證、檢驗
為什么看教科書常??床欢蛩贫嵌驗槲覀儧]有結(jié)合案例,也沒有進(jìn)行案例演習(xí),所以常常讀了很快就想睡!就像你把琴譜全背下來,你還是不會彈鋼琴;背下了一本游泳的書,不下水,還是不會游泳。
03法學(xué)方法:可供檢驗、達(dá)成共識、具說服能力的論證理由及價值判斷,最終實現(xiàn)正義
實踐是目的,而以一定的規(guī)則引導(dǎo)法之正確適用,猶如路標(biāo)指引登山的道路。進(jìn)步很快的時候,往往也是方法進(jìn)步的時候。
法學(xué)方法系法之適用的論證及正當(dāng)化,借方法控制僅以前理解而為法之適用。另外,法學(xué)方法也不在于就一切法律問題獲得唯一正確答案,而是在于提供可供檢驗、達(dá)成共識能力、具說服能力的論證理由及價值判斷,最終實現(xiàn)正義。 在德國,大一學(xué)生就被要求請求權(quán)基礎(chǔ)必須全部檢視,不能隨意選擇一個;若隨意選擇,肯定不能畢業(yè)。為什么每個請求權(quán)基礎(chǔ)都要尋找呢?因為要件不同、法律效果、舉證責(zé)任等等都有所差異,進(jìn)而影響當(dāng)事人的利益維護(hù)。例如,當(dāng)事人買到兇宅,身為律師為其于庭上辯護(hù),若法官問一句:“原告代理律師,您這邊有沒有請求權(quán)基礎(chǔ)?”。若真的沒有請求權(quán)基礎(chǔ),該訴訟并非僅僅獲得一紙敗訴判決而已,背后更是當(dāng)事人多少的財產(chǎn)利益損失。
04“讀十個案例,不如自己寫一個”
法律爭議始于案例,而案例指向法律問題。法詮釋學(xué)的問題,不是由文本,而是由案例提出的;這也提醒我們,徹底理解案例的重要。透過案例連結(jié)事實與規(guī)范,并解析請求權(quán)基礎(chǔ)的構(gòu)成要件,分析其構(gòu)成要件因素、概念定義等,全面檢討請求權(quán)基礎(chǔ)及其競合關(guān)系。
05來回于教科書與條文之間來回于案例和法規(guī)范之間
來回于教科書與條文之間,激發(fā)我們創(chuàng)造案例、想象案例;學(xué)者來回于學(xué)說和判例間,將學(xué)說的繼受內(nèi)化于本土的條文中;法官來回于個案和法規(guī)范間,除了肯定法律解釋外,還有法之續(xù)造。一來一往激起溝通,形成共識,進(jìn)而促進(jìn)法學(xué)發(fā)展??梢哉f,透過判例學(xué)法律,是直接參與法律的形成與發(fā)展。
民法學(xué)習(xí)工具書
《袖珍民法典評注》
清華大學(xué)法學(xué)院韓世遠(yuǎn)教授推薦:中國民法評注的時代隨著《民法典》的生效而到來。法律評注(Kommentar)是一種工具,它的魅力恰恰來自它的工具理性。法律評注既是法律適用的有用工具,也有助于法律學(xué)習(xí)。法律評注可大可小,小的可由一人執(zhí)筆,比如德國學(xué)者揚(yáng)·克洛弗勒(Von Jan Kropholler)為學(xué)生學(xué)習(xí)和考試使用而寫作的Studienkommentar BGB。我希望楊代雄教授主編的《袖珍民法典評注》像揚(yáng)·克洛弗勒的書那樣,成為法學(xué)院學(xué)生學(xué)習(xí)民法的好幫手。06怎么思考困難的案例?先從想一個簡單案例開始
在思考困難案例時,建議各位先想一個簡單的案例,透過案例比較從中知道難的案例難點在哪里。透過案例比較也有助于厘清,任何法律規(guī)范都有其要件和效果,要明辨法律規(guī)范的要件。要件不能籠統(tǒng)說說,要件籠統(tǒng)就會影響涵攝的準(zhǔn)確。
07學(xué)習(xí)方法: 畫圖!多畫圖!
大家看過我的書,可以發(fā)現(xiàn)書中很多圖。我從以前就是畫圖,看一張圖我就知道一篇文章在說什么。直到現(xiàn)在還是一樣,我散步的時候也在腦中構(gòu)圖,一有時間,我就畫下來。
08
重視類推適用
類推適用經(jīng)常被忽略,但是類推適用往往是法律人能力的重要展現(xiàn)。對學(xué)生而言,代表其可以運(yùn)用整體民法體系;對法院是體現(xiàn)法院的創(chuàng)造力,其內(nèi)含法律漏洞的填補(bǔ)和法之續(xù)造。這里給大家一個小作業(yè):找出10個類推適用。
09法學(xué)建立于格式之上,是規(guī)矩,不是限制
為何說法學(xué)需要建立于“格式”之上,是規(guī)矩,不是限制,系因一個案例給不同法官判,每位法官都應(yīng)得出一樣的結(jié)果或類似的說理論證,形成共識就能減少無謂的爭論和不確定性。這是為維護(hù)法之安定性、可預(yù)見性及平等原則,連結(jié)于法之價值理念的實踐。
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