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2020年12月29日，最高人民法院修訂并發(fā)布了包含《公司法司法解釋》（二）（三）（四）（五）在內(nèi)的二十九件商事類司法解釋。本文將對其中《公司法司法解釋》（以下簡稱“司法解釋”）的具體修改條文進行解讀，供讀者參考。

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文 | 朱葭深圳某上市公司法務

本文由作者向新則獨家供稿

本次司法解釋修改共涉及條文15條，其中司法解釋二第21條是對語句表述的調(diào)整；司法解釋三第7條第1款、第25條和第27條的變動均在于按照《民法典》的條文順序，對司法解釋中引用到的民法類條文序號進行的調(diào)整，不涉及實質(zhì)性變更，因而本文不對此進行深入解讀。

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司法解釋（二）條文修改解讀

1. 股東提起解散公司訴訟和公司清算案件的分離

原《公司法司法解釋》

新《公司法司法解釋》

《民法典相關條文》

第二條股東提起解散公司訴訟，同時又申請人民法院對公司進行清算的，人民法院對其提出的清算申請不予受理。人民法院可以告知原告，在人民法院判決解散公司后，依據(jù)公司法第一百八十三條和本規(guī)定第七條的規(guī)定，自行組織清算或者另行申請人民法院對公司進行清算。

第二條股東提起解散公司訴訟，同時又申請人民法院對公司進行清算的，人民法院對其提出的清算申請不予受理。人民法院可以告知原告，在人民法院判決解散公司后，依據(jù)民法典第七十條、公司法第一百八十三條和本規(guī)定第七條的規(guī)定，自行組織清算或者另行申請人民法院對公司進行清算。

第七十條　法人解散的，除合并或者分立的情形外，清算義務人應當及時組成清算組進行清算。

法人的董事、理事等執(zhí)行機構(gòu)或者決策機構(gòu)的成員為清算義務人。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

清算義務人未及時履行清算義務，造成損害的，應當承擔民事責任；主管機關或者利害關系人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算。

修改之處：

在法院判決解散公司后，股東申請法院對公司進行清算所依據(jù)的法律條文中增加民法典第70條。

條文解讀：

《全國人民法院民商事審判會議紀要》（以下簡稱“九民會議紀要”）第3條明確指出，民法總則與公司法屬于一般法與商事特別法的關系。因此涉及民法總則部分的內(nèi)容若與公司法規(guī)定一致的，民法總則和公司法皆可適用；規(guī)定不一致的，原則上適用公司法的規(guī)定。

由于《九民會議紀要》發(fā)布于《民法典》施行之前，且《民法典》并未對此前頒行的《民法總則》作出實質(zhì)性修訂，因此《九民會議紀要》所確立的關于各部門法之間關系及適用的原則依然具有重要指引價值。《公司法司法解釋》此次修訂正是貫徹這一理念，涉及公司法司法實務中的問題，《民法典》規(guī)定與《公司法》一致的，在法律適用的依據(jù)中加入了《民法典》的相應條文。[1]

《民法典》第70條是對所有類型法人清算義務人的規(guī)定，該條同時規(guī)定對于特定類型的法人的清算義務人，允許法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。公司法第183條關于有限公司及股份公司清算組成員的規(guī)定即為特殊規(guī)定。

2. 解散公司的自行清算和指定清算

原《公司法司法解釋》

新《公司法司法解釋》

《民法典相關條文》

第七條　公司應當依照公司法第一百八十三條的規(guī)定，在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始自行清算。
有下列情形之一，債權(quán)人申請人民法院指定清算組進行清算的，人民法院應予受理：
（一）公司解散逾期不成立清算組進行清算的；
（二）雖然成立清算組但故意拖延清算的；
（三）違法清算可能嚴重損害債權(quán)人或者股東利益的。
具有本條第二款所列情形，而債權(quán)人未提起清算申請，公司股東申請人民法院指定清算組對公司進行清算的，人民法院應予受理。

第七條　公司應當依照民法典第七十條、公司法第一百八十三條的規(guī)定，在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始自行清算。
有下列情形之一，債權(quán)人、公司股東、董事或其他利害關系人申請人民法院指定清算組進行清算的，人民法院應予受理：
（一）公司解散逾期不成立清算組進行清算的；
（二）雖然成立清算組但故意拖延清算的；
（三）違法清算可能嚴重損害債權(quán)人或者股東利益的。
具有本條第二款所列情形，而債權(quán)人未提起清算申請，公司股東申請人民法院指定清算組對公司進行清算的，人民法院應予受理。

第七十條　法人解散的，除合并或者分立的情形外，清算義務人應當及時組成清算組進行清算。

法人的董事、理事等執(zhí)行機構(gòu)或者決策機構(gòu)的成員為清算義務人。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。
清算義務人未及時履行清算義務，造成損害的，應當承擔民事責任；主管機關或者利害關系人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算。

修改之處：

① 公司解散后，開展清算的法定依據(jù)除了《公司法》第183條外，增加《民法典》第70條，強調(diào)清算義務人未及時履行清算義務的賠償責任。

② 新增特定情形下向法院申請指定清算組進行清算的主體，由“債權(quán)人”增加為“債權(quán)人、公司股東、董事或其他利害關系人”。[2]

③ 刪除公司股東向法院申請指定清算組對公司清算需以“債權(quán)人未提起清算申請”為前提的規(guī)定。

條文解讀：

① 公司股東作為可向法院申請指定清算組進行清算的主體，在其提出申請時，不以債權(quán)人未提出清算申請為前提，是為了更好保護股東的利益。股份公司的清算組由董事或股東大會確定的人員組成；有限公司的清算組雖然由股東組成，但實務中清算組成員并非由全體股東組成，往往通過股東會決議確定清算組成員。按照原司法解釋的規(guī)定，在公司雖成立清算組但故意拖延清算或違法清算的情況下，股東只能通過提起知情權(quán)之訴或請求清算組成員承擔賠償責任等事后救濟的手段來維護自身利益。修改后的司法解釋對于維護全體股東的利益有重要價值。

在司法解釋第二條中明確股東可在人民法院判決解散公司后自行組織清算或另行申請法院進行清算。公司股東與債權(quán)人一樣，均享有向法院申請對公司清算的權(quán)利，無先后順位的要求。在第七條中作出如此調(diào)整，也能確保司法解釋前后條文在邏輯上的一致性。

②《民法典》第70條規(guī)定董事、理事等執(zhí)行機構(gòu)或決策機構(gòu)的成員為清算義務人；《公司法》規(guī)定股份公司清算組成員由董事或股東大會確認的人員組成。同時《民法典》及《公司法司法解釋》均規(guī)定了清算義務人的責任。實踐中，存在董事非因自身原因而無法履行清算義務的情形，為保障作為清算義務人的董事履責，本條規(guī)定董事與公司債權(quán)人、股東一樣，可在滿足特定情形時向法院申請指定清算組清算。

③《民法典》第70條規(guī)定，在清算義務人未履行清算義務時，利害關系人可申請法院指定清算組進行清算。利害關系人的范圍包括債權(quán)人、公司股東、職工等其他可能參與法人財產(chǎn)分配的主體。[3] 本條的修訂呼應了《民法典》的規(guī)定，明確除了債權(quán)人、股東、董事等利害關系人外，其他利害關系人也可向法院申請指定清算組對公司進行清算。

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司法解釋（三）條文修改解讀

1. 發(fā)起人為設立公司以自己名義對外簽訂合同的責任承擔

原《公司法司法解釋》

新《公司法司法解釋》

《民法典相關條文》

第二條　發(fā)起人為設立公司以自己名義對外簽訂合同，合同相對人請求該發(fā)起人承擔合同責任的，人民法院應予支持。

公司成立后對前款規(guī)定的合同予以確認，或者已經(jīng)實際享有合同權(quán)利或者履行合同義務，合同相對人請求公司承擔合同責任的，人民法院應予支持。

第二條　發(fā)起人為設立公司以自己名義對外簽訂合同，合同相對人請求該發(fā)起人承擔合同責任的，人民法院應予支持。；公司成立后對前款規(guī)定的合同予以確認，或者已經(jīng)實際享有合同權(quán)利或者履行合同義務，合同相對人請求公司承擔合同責任的，人民法院應予支持。

修改之處：

對于公司成立前發(fā)起人以自己的名義對外簽訂的合同，在合同成立后，合同相對人有權(quán)選擇發(fā)起人或公司承擔合同責任。刪除了相對人在請求公司承擔責任時，需要以公司對合同予以明示或默示確認為前提的規(guī)定。

條文解讀：

在公司設立之前，設立中的公司不屬于獨立的法人組織，不具備獨立簽署合同的資格，需要由發(fā)起人作為代理人。發(fā)起人的主要職責在于設立公司，因此其簽署的合同可能是為公司利益，也可能是為自身利益。因此為保護合同相對人的信賴利益，應賦予其選擇權(quán)。本條刪除需要公司在對合同確認后，相對人才可請求公司承擔合同責任的規(guī)定，目的在于保護合同相對人的利益，排除其行使選擇權(quán)的限制條件。

從發(fā)起人角度而言，刪除公司需先行對合同確認的條件，也能進一步保障發(fā)起人的利益。發(fā)起人與股東不同，需承擔發(fā)起人責任，其責任高于一般股東。為平衡公司與發(fā)起人之間的利益，在公司設立后，相對人行使合同履行主體選擇權(quán)時，不應當再增加不當限制，以免發(fā)起人承擔額外的責任。

2. 實際出資人權(quán)益保障及限制

原《公司法司法解釋》	新《公司法司法解釋》	《民法典相關條文》
第二十四條　有限責任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應當認定該合同有效。前款規(guī)定的實際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議，實際出資人以其實際履行了出資義務為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機關登記為由否認實際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。實際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關登記的，人民法院不予支持。	第二十四條　有限責任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無合同法第五十二條法律規(guī)定的無效情形，人民法院應當認定該合同有效。前款規(guī)定的實際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議，實際出資人以其實際履行了出資義務為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機關登記為由否認實際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。實際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關登記的，人民法院不予支持。	/

修改之處：

將“無合同法第五十二條規(guī)定的情形”，替換為“無法律規(guī)定的無效情形”。

條文解讀：

《民法典》合同編刪除了原《合同法》第52條規(guī)定的合同無效的情形。認定合同是否有效，應該援引《民法典》總則第六章第三節(jié)民事法律行為的效力的相關規(guī)定。

《民法典》規(guī)定的民事法律行為無效的情形有如下幾類：無民事行為能力人實施的民事法律行為；通謀虛偽意思表示所實施的民事法律行為；違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定或違背公序良俗的；惡意串通損害他人合法權(quán)益的。

該條明確了有限公司股權(quán)代持協(xié)議的效力，只要不存在法律規(guī)定的上述無效情形，股權(quán)代持協(xié)議即為有效。

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司法解釋（四）條文修改解讀

司法解釋四分別對第二條和第四條進行了修改，在規(guī)定決議撤銷之訴問題上，增加將《民法典》第80條的規(guī)定作為原告請求撤銷決議的法律依據(jù)。本文將以第二條的規(guī)定為例進行重點分析。

原《公司法司法解釋》	新《公司法司法解釋》	《民法典相關條文》
第二條　依據(jù)公司法第二十二條第二款請求撤銷股東會或者股東大會、董事會決議的原告，應當在起訴時具有公司股東資格。	第二條　依據(jù)民法典第八十五條、公司法第二十二條第二款請求撤銷股東會或者股東大會、董事會決議的原告，應當在起訴時具有公司股東資格。	第八十五條　營利法人的權(quán)力機構(gòu)、執(zhí)行機構(gòu)作出決議的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)、法人章程，或者決議內(nèi)容違反法人章程的，營利法人的出資人可以請求人民法院撤銷該決議。但是，營利法人依據(jù)該決議與善意相對人形成的民事法律關系不受影響。

修改之處：

在原告請求法院撤銷股東（大）會、董事會決議時，增加提出請求的法律依據(jù)，即《民法典》第85條。

條文解讀：

如前文分析，公司屬于《民法典》規(guī)定的營利法人的一種，除非《公司法》有特別規(guī)定的，應當遵守《民法典》的一般規(guī)定。

《民法典》和《公司法》均規(guī)定在決議內(nèi)容違反公司章程和決議程序違反法律、行政法規(guī)或公司章程規(guī)定時，決議可撤銷。因為決議對公司股東關系重大，若決議存在內(nèi)容或程序上的瑕疵，會影響股東利益，因此股東有權(quán)提起撤銷之訴。

值得注意的是，《民法典》第85條規(guī)定，在決議可撤銷的情況下，善意相對人與營利法人形成的民事法律關系不受影響。在營利法人是公司的場合下，公司決議雖然存在可撤銷之情形，但是不影響公司與善意相對人依據(jù)決議所訂立的合同。換言之，即使決議被撤銷，公司也不得據(jù)此主張其與善意相對人之間的法律關系不歸屬于公司或無效。此處有兩點需要尤為關注：

1. 該條規(guī)定承接了《九民會議紀要》第41條“蓋章行為的法律效力”中規(guī)定的“看人不看章”的裁判思路，即公司不能以簽署合同所依據(jù)的公司決議存在可撤銷的事由為由主張與相對人所簽署的合同無效，只要蓋章之人為法定代表人或有權(quán)代理人，其在合同上所簽的字是真實的，簽署合同行為即應認定為公司行為，由公司承擔法律后果。

2. 主張依據(jù)可撤銷的決議簽署的合同依然有效的相對人需為“善意相對人”。判斷相對人是否善意的標準是，其在簽署合同是是否知道或應當知道決議存在被撤銷的瑕疵事由。具體到個案中的判斷標準包括特定交易的具體情況，如交易性質(zhì)、金額、重要性及交易習慣等。[4] 在公司作為擔保人的場合，債權(quán)人作為交易相對人應當審查該公司作出擔保的決議機構(gòu)、決議程序是否符合《公司法》的規(guī)定。若債權(quán)人審查后，明知擔保人的決議程序不符合《公司法》的規(guī)定，而簽署擔保合同的，則并非善意無過失。[5]

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司法解釋（五）條文修改解讀

1. 關聯(lián)交易合同損害公司利益時的股東救濟

原《公司法司法解釋》	新《公司法司法解釋》	《民法典相關條文》
第二條　關聯(lián)交易合同存在無效或者可撤銷情形，公司沒有起訴合同相對方的，符合公司法第一百五十一條第一款規(guī)定條件的股東，可以依據(jù)公司法第一百五十一條第二款、第三款規(guī)定向人民法院提起訴訟。	第二條　關聯(lián)交易合同存在無效或者、可撤銷或者對公司不發(fā)生效力的情形，公司沒有起訴合同相對方的，符合公司法第一百五十一條第一款規(guī)定條件的股東，可以依據(jù)公司法第一百五十一條第二款、第三款規(guī)定向人民法院提起訴訟。	/

修改之處：

在關聯(lián)交易損害公司利益時，股東提起代表訴訟的情形中增加關聯(lián)交易合同“對公司不發(fā)生效力”的情形。

條文解讀：

民事法律行為確定不發(fā)生效力是指雖成立但由于欠缺生效條件而不能生效的情形。關聯(lián)交易合同雖成立但對公司不能發(fā)生效力的情形有：未按照法律、行政法規(guī)的規(guī)定履行批準的手續(xù)或者未滿足合同約定的生效條件。

在符合股東代表訴訟的條件時，非關聯(lián)方股東可代表公司起訴合同相對方，請求確認關聯(lián)交易合同無效、撤銷或?qū)静话l(fā)生效力。

注釋：

[1] 除了本條以外，屬于類似修訂的條文還有解釋四第2條、解釋五第1條和第4條。下文將不再贅述。

[2] 司法解釋二第9條、第15條的修訂也系同樣的新增。既然第7條規(guī)定董事、公司其他利害關系人可以與債權(quán)人一樣在特定情形下可向法院申請指定清算組對公司進行清算，那么他們也就享有申請更換清算組成員的權(quán)利，以及在清算組成員不履行清算義務時請求其承擔賠償責任的權(quán)利。后文將不對該條修訂進行贅述。

[3] 最高人民法院民法典貫徹實施工作領導小組主編：《中華人民共和國民法典總則編理解與適用（上）》，第361頁。

[4] 最高人民法院民法典貫徹實施工作領導小組主編：《中華人民共和國民法典總則編理解與適用（上）》，第433頁。

[5] 詳見《九民會議紀要》第17條、第18條的規(guī)定。

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