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離婚

今天我們聊的是離婚。離婚就是解除婚姻關(guān)系，婚姻關(guān)系是有時(shí)間限制的，它會(huì)有發(fā)生，也會(huì)有終止?；橐鲫P(guān)系的終止有兩個(gè)原因：一是一方死亡；二是雙方離婚，離婚了婚姻關(guān)系就解除了，婚姻關(guān)系就終止了，離婚實(shí)際上解除婚姻，是終止婚姻關(guān)系的一種方式或者手段。

離婚的法律后果

離婚涉及到婚姻關(guān)系解除，也必然涉及到當(dāng)事人之間的人身關(guān)系、財(cái)產(chǎn)關(guān)系的終止和處理。人身關(guān)系主要涉及子女撫養(yǎng)問(wèn)題，離婚以后夫妻關(guān)系解除，但是親子關(guān)系不能解除，夫妻雙方跟子女的關(guān)系是不能改變的。子女成年問(wèn)題不大，但是子女未成年仍然享有親權(quán)，離婚雙方都有教育、保護(hù)、撫養(yǎng)義務(wù)。

在未成年子女的撫養(yǎng)上，法律根據(jù)未成年子女的年齡區(qū)分了幾種情況：

一是兩周歲以前的，實(shí)際上指的就是哺育期的嬰兒，原則上是由母親撫養(yǎng)，有其他特別理由的另說(shuō)。兩周歲到八周歲由雙方協(xié)商，雙方協(xié)商不成的，按照最有利于未成年子女成長(zhǎng)的原則來(lái)判決，跟哪一方生活有利，跟哪一方生活；

二是八周歲以后當(dāng)然還是最有利于未成年子女的成長(zhǎng)，但是加了一點(diǎn)需要根據(jù)未成年子女的意愿，未成年子女愿意跟誰(shuí)就跟誰(shuí)。八周歲以后是限制民事行為能力人，他有相當(dāng)?shù)囊庾R(shí)能力，他愿意跟誰(shuí)一塊生活就跟誰(shuí)一塊生活。不管子女跟誰(shuí)生活，雙方都有撫養(yǎng)義務(wù)，不跟子女一起生活的一方也應(yīng)該支付撫養(yǎng)費(fèi)。撫養(yǎng)費(fèi)是由雙方協(xié)議的，協(xié)議不成法院判決。

支付多少撫養(yǎng)費(fèi)？撫養(yǎng)費(fèi)實(shí)際上決定兩方面：一是決定子女的需要；二是決定撫養(yǎng)人的撫養(yǎng)能力。我覺(jué)得撫養(yǎng)能力這是很重要的，因?yàn)樽优谢镜纳钚枰?，一個(gè)孩子接受教育，有一般的，還有更好的，關(guān)鍵看撫養(yǎng)人一方的撫養(yǎng)能力。撫養(yǎng)人一方原來(lái)是個(gè)大老板，如果不離婚，子女會(huì)享受到非常好的教育，生活過(guò)的非常優(yōu)越?，F(xiàn)在離婚了，讓子女維持一般生活水平，這當(dāng)然不可以，他不能讓他的子女受到的教育和生活水平低于離婚前的生活水平。

撫養(yǎng)到什么時(shí)間？撫養(yǎng)到18周歲成年，這是一個(gè)時(shí)間限制。成年里有兩個(gè)例外：一是仍然在接受高中以下的學(xué)歷教育；二是沒(méi)有獨(dú)立的生活能力，父母對(duì)未成年子女和沒(méi)有獨(dú)立生活能力的成年子女，仍然有撫養(yǎng)義務(wù)，即使離婚了也要撫養(yǎng)。

夫妻離婚的財(cái)產(chǎn)問(wèn)題在《民法典》規(guī)定上有三個(gè)制度：一是經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或財(cái)產(chǎn)補(bǔ)償；二是經(jīng)濟(jì)救助或經(jīng)濟(jì)幫助；三是離婚損害賠償。

在婚姻期間一方在家務(wù)活動(dòng)中付出了較多的勞動(dòng)，像撫育子女或照料老人，以及為對(duì)方工作提供幫助，盡了較多的義務(wù)，付出了很多，在離婚的時(shí)候應(yīng)當(dāng)給予補(bǔ)助。這個(gè)補(bǔ)助實(shí)際上是對(duì)一方在家務(wù)勞動(dòng)當(dāng)中所付出的家務(wù)勞動(dòng)價(jià)值的一種補(bǔ)償。

這次的《民法典》跟以前的規(guī)定有所不同，以前的規(guī)定講的是實(shí)行夫妻分別財(cái)產(chǎn)制上，在離婚的時(shí)候，一方要對(duì)另外一方付出較多的給予補(bǔ)償。因?yàn)檫@是夫妻分別財(cái)產(chǎn)制，不存在共同財(cái)產(chǎn)分割，離婚的時(shí)候，你的歸你的，他的歸他的，但是有一方在承擔(dān)家務(wù)上付出的比較多，或者給你提供了幫助，離婚時(shí)你需要從你的財(cái)產(chǎn)里給人家補(bǔ)一塊，因?yàn)槿思覍?duì)你財(cái)產(chǎn)的增值作出了貢獻(xiàn)，它是基于這樣一個(gè)理由，但是這次《民法典》沒(méi)有做這個(gè)規(guī)定。

那么在夫妻共同財(cái)產(chǎn)制下為什么不能設(shè)定分割共同財(cái)產(chǎn)的時(shí)候補(bǔ)助？理由是共同財(cái)產(chǎn)制的時(shí)候，分割共同財(cái)產(chǎn)時(shí)會(huì)考慮。共同財(cái)產(chǎn)分割的時(shí)候原則上應(yīng)該平等分割，夫妻離婚有10萬(wàn)元，一人5萬(wàn)元，但這樣分就可以嗎？這種分割恰恰是沒(méi)有考慮到另外一方盡了較多的義務(wù)。一方給另外一方提供了幫助，這顯然是明確的，你當(dāng)然需要補(bǔ)償我。例如照料老人本來(lái)是雙方共同的義務(wù)，現(xiàn)在是另外一方盡的較多，對(duì)于付出較多義務(wù)的這一塊應(yīng)該有補(bǔ)助，我的看法是平均分割以后再考慮那一塊需要給的補(bǔ)助。這并不是一方從事家務(wù)勞動(dòng)，另外一方在外工作，離婚的時(shí)候大家對(duì)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行平分，它不是這個(gè)意思。這是雙方當(dāng)中有一方盡了較多的義務(wù)，對(duì)盡了較多義務(wù)的一方進(jìn)行補(bǔ)償?shù)膯?wèn)題。

按照法律規(guī)定在離婚時(shí)困難的一方，另外一方應(yīng)該給予補(bǔ)助或者救助。困難是因?yàn)殡x婚而造成的困難，不是離婚以后出現(xiàn)的困難。怎么算困難？按照我們實(shí)務(wù)當(dāng)中就是不能維持當(dāng)?shù)匾话闵钏?，我覺(jué)得離婚困難當(dāng)中的救助是因?yàn)殡x婚造成的困難，因此困難的標(biāo)準(zhǔn)不能去跟沒(méi)有離婚的其他一般人做比較，應(yīng)該跟離婚前的生活水平做比較。比如，一方因?yàn)殡x婚使另外一方的生活水平顯著降低，另外一方就應(yīng)該給予救助。

我覺(jué)得律師如果遇到這樣的案件，應(yīng)該努力地去爭(zhēng)取這一塊，這才叫困難。維持一般生活水平或者他沒(méi)有房子，你給他租個(gè)房子住，這不算解決困難，關(guān)鍵看他是不是生活水平降低了。這個(gè)制度我覺(jué)得很有必要，那些大款要離婚，應(yīng)該讓他離不起。我們看看國(guó)外的這個(gè)制度是怎么做的，夫妻離婚到最后都離不起，因?yàn)殡x婚的時(shí)候要拿出相當(dāng)多的一部分給對(duì)方，保障對(duì)方的生活水平不降低。實(shí)際上我覺(jué)得離婚經(jīng)濟(jì)救助制度不是對(duì)窮人設(shè)計(jì)的，窮人離婚的時(shí)候都不用考慮這些問(wèn)題，窮人離婚很簡(jiǎn)單，這些都是富人談的問(wèn)題。

離婚賠償是對(duì)婚姻關(guān)系破壞的賠償，離婚后婚姻關(guān)系破壞了，對(duì)另外一方會(huì)造成損害，這個(gè)損害應(yīng)該給予賠償。婚姻是一種身份關(guān)系，是有身份利益的，破壞了這種關(guān)系就需要給予賠償，這是離婚賠償。離婚賠償是有過(guò)錯(cuò)的賠償，不是無(wú)過(guò)錯(cuò)的賠償，誰(shuí)對(duì)婚姻的破裂負(fù)有責(zé)任，誰(shuí)應(yīng)該承擔(dān)賠償責(zé)任。

離婚法定事由前面幾種情況，很明顯就是有過(guò)錯(cuò)，重婚沒(méi)有過(guò)錯(cuò)嗎？與他人同居沒(méi)有過(guò)錯(cuò)嗎？實(shí)施家庭暴力沒(méi)有過(guò)錯(cuò)嗎？這些都是很明顯的，肯定有過(guò)錯(cuò)。還有其他的因?yàn)檫^(guò)錯(cuò)導(dǎo)致離婚的情況，受損害一方可以要求賠償。離婚賠償跟其他賠償不同的地方在于，只有離婚才能要求賠償，不離婚不能要求賠償。一方重婚或與他人同居，給我造成了很大的損害我要求賠償，但是我不主張離婚，這是不行的。因?yàn)橹挥须x婚才說(shuō)明損害發(fā)生、婚姻關(guān)系被破壞，這是離婚損害賠償。

離婚的時(shí)候在財(cái)產(chǎn)關(guān)系上有兩個(gè)問(wèn)題：一是債務(wù)清償；二是共同財(cái)產(chǎn)分割。

其一，債務(wù)清償。夫妻離婚涉及到的債務(wù)怎么辦？上次我們提到夫妻共同財(cái)產(chǎn)、共同債務(wù)，夫妻共同債務(wù)在離婚時(shí)當(dāng)然由共同財(cái)產(chǎn)來(lái)清償，實(shí)行分別財(cái)產(chǎn)制當(dāng)然由當(dāng)事人雙方協(xié)商，這是他們內(nèi)部的問(wèn)題。比如，分別財(cái)產(chǎn)制有50萬(wàn)元共同債務(wù)，雙方協(xié)商我負(fù)責(zé)30萬(wàn)元，他負(fù)責(zé)20萬(wàn)元，這樣就可以了；或者夫妻雙方的共同財(cái)產(chǎn)有50萬(wàn)元，債務(wù)有50萬(wàn)元，用夫妻共同財(cái)產(chǎn)清償就行了。

如果有60萬(wàn)元的共同債務(wù)怎么辦？夫妻共同債務(wù)是連帶債務(wù)，不是按份債務(wù)。共同財(cái)產(chǎn)不足以清償時(shí)，要用離婚后的每個(gè)人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)來(lái)清償。分別財(cái)產(chǎn)制約定了每個(gè)人在份額里清償，這是沒(méi)有問(wèn)題的，關(guān)鍵是一方清償不了的，另外一方也要負(fù)責(zé)清償，這是連帶關(guān)系。該份額制只是一個(gè)內(nèi)部的份額，我覺(jué)得這個(gè)原則必須要確立，因?yàn)橐Ｗo(hù)債權(quán)人。

其二，共同財(cái)產(chǎn)分割。夫妻離婚時(shí)應(yīng)當(dāng)對(duì)共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割，哪些屬于共同財(cái)產(chǎn)？以前我們?cè)谥v婚姻效力的時(shí)候提到過(guò)，共同財(cái)產(chǎn)它是在法律沒(méi)有另外規(guī)定、當(dāng)事人沒(méi)有另外約定的情況下，夫妻的收益形成的財(cái)產(chǎn)。按照我們法律的一般原則，共同財(cái)產(chǎn)在共同基礎(chǔ)關(guān)系沒(méi)有消滅以前是不能分割的，有重大理由是可以分割的。我們?cè)?jīng)談到法律規(guī)定有兩個(gè)重大理由可以請(qǐng)求分割，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，分割以后對(duì)前面的財(cái)產(chǎn)當(dāng)然是分別所有，成為個(gè)人財(cái)產(chǎn)。

我們法律沒(méi)有規(guī)定夫妻共同財(cái)產(chǎn)終止，沒(méi)有說(shuō)分割以后就終止了，以后就沒(méi)有共同財(cái)產(chǎn)。既然沒(méi)有規(guī)定，以后形成的還是共同財(cái)產(chǎn)，因此以后的財(cái)產(chǎn)還是共同財(cái)產(chǎn)。我們法律規(guī)定最后真正的夫妻共同財(cái)產(chǎn)終止就是離婚后的分割，以后就再也沒(méi)有共同財(cái)產(chǎn)。前面的分割其實(shí)是中間的，不會(huì)影響到以后，而且那個(gè)財(cái)產(chǎn)的分割主要目的是為了使一方能夠分得自己的財(cái)產(chǎn)去解決他的急需。

共同財(cái)產(chǎn)分割當(dāng)然由雙方協(xié)議，協(xié)議不成才讓法院判決。怎么分割共有財(cái)產(chǎn)？這是按照一般共同財(cái)產(chǎn)分割的原則來(lái)分割。這里有兩方面需要考慮：一是財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)；二是夫妻的權(quán)利。夫妻雙方權(quán)利是平等的，分割共同財(cái)產(chǎn)原則上應(yīng)該是平分。平分以后要考慮到救助、補(bǔ)助，還要考慮照顧無(wú)過(guò)錯(cuò)一方的利益，還要考慮撫養(yǎng)人的利益。另外一方面是從財(cái)產(chǎn)性質(zhì)上考慮，財(cái)產(chǎn)性質(zhì)考慮是具體什么財(cái)產(chǎn)分給誰(shuí)，那就屬于物盡其用，實(shí)際上這個(gè)規(guī)則在所有財(cái)產(chǎn)分割都會(huì)發(fā)生，有利于生產(chǎn)方便生活?！拔锉M其用”誰(shuí)用它最有利于發(fā)揮物的效力，那就是給誰(shuí)最好，誰(shuí)拿著財(cái)產(chǎn)更有利于生產(chǎn)就由誰(shuí)管。

特別是現(xiàn)在夫妻的財(cái)產(chǎn)多了，而且許多財(cái)產(chǎn)很特殊，將來(lái)不論是離婚還是繼承，都是會(huì)發(fā)生的問(wèn)題，像股票、股權(quán)，這些實(shí)際上都是涉及到有利于從事生產(chǎn)規(guī)則。企業(yè)讓誰(shuí)管更有利？方便生活是指誰(shuí)更有利生活，有些東西很簡(jiǎn)單，比如房子，誰(shuí)需要房子就給誰(shuí)，這都是分割時(shí)需要考慮的問(wèn)題。

實(shí)際上夫妻離婚時(shí)的財(cái)產(chǎn)分割的問(wèn)題重要的不是這些，最重要的是能不能查清財(cái)產(chǎn)，怎么使另外一方不能隱匿財(cái)產(chǎn)。法律規(guī)定一方轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、隱匿財(cái)產(chǎn)或者虛構(gòu)債務(wù)等等，損害共同財(cái)產(chǎn)中另外一方利益的，可以不分或者少分。分割財(cái)產(chǎn)的時(shí)候考慮，你把財(cái)產(chǎn)藏起來(lái)，虛構(gòu)了債務(wù)用共同財(cái)產(chǎn)來(lái)清償，我可以少付給你，嚴(yán)重的話可以不分給你。關(guān)鍵是你怎么防止這種行為，這是做律師需要考慮的。

現(xiàn)在有的地方實(shí)行離婚時(shí)財(cái)產(chǎn)申報(bào)制度，你向法院提起離婚，首先要申報(bào)財(cái)產(chǎn)，目的是為了防止在離婚的過(guò)程中轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)。申報(bào)不實(shí)是要承擔(dān)責(zé)任的，這才能讓它如實(shí)申報(bào)，不能如實(shí)申報(bào)的時(shí)候，承擔(dān)什么責(zé)任是需要明確的。實(shí)際上離婚訴訟中分割財(cái)產(chǎn)最主要的是怎么防止一方將共同財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移，很多夫妻分居根本不在一起生活，另外一方的錢(qián)都在他那里，他存了多少錢(qián)你根本就不知道，所以怎么防止他轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)是需要考慮的。如果一方轉(zhuǎn)移了財(cái)產(chǎn)，損害了他的利益，在離婚財(cái)產(chǎn)分割時(shí)沒(méi)有發(fā)現(xiàn)或不知道，離婚以后發(fā)現(xiàn)或知道了，法律規(guī)定當(dāng)事人可以請(qǐng)求再分割。這是事后的一種救助，但是關(guān)鍵還是前面怎么來(lái)防止。

關(guān)于探望權(quán)

離婚后親子關(guān)系不改變，親權(quán)仍然存在，夫妻雙方對(duì)子女都享有親權(quán)，但是因?yàn)樽优荒苡梢环綋狃B(yǎng)，另外一方不能共同生活，怎么使另外一方行使親權(quán)的問(wèn)題，這就涉及到了探望權(quán)。

關(guān)于探望權(quán)的問(wèn)題，在《民法典》的立法過(guò)程中是有爭(zhēng)議的問(wèn)題，探望權(quán)的一個(gè)很重要的問(wèn)題是，它是不是僅限于父母？原來(lái)的法律規(guī)定，離婚以后父母不與未成年子女一起共同生活的一方享有探望權(quán)。對(duì)其他人并沒(méi)有規(guī)定這項(xiàng)權(quán)利?，F(xiàn)實(shí)生活當(dāng)中發(fā)生不單純父母要求探望，還有其他親屬要求探望，特別是祖父母和外祖父母要求探望問(wèn)題。因?yàn)槲覀儑?guó)家從文化傳統(tǒng)上來(lái)講，隔代親是很現(xiàn)實(shí)的一個(gè)問(wèn)題。雙方離婚了，孩子現(xiàn)在由女方撫養(yǎng)，孩子的父親當(dāng)然有探望權(quán)，現(xiàn)在關(guān)鍵是爺爺、奶奶更想探望孩子，但是法律并沒(méi)有規(guī)定他們這項(xiàng)權(quán)利。他們?nèi)绻岢鲞@個(gè)請(qǐng)求怎么辦？主要的爭(zhēng)議是在這個(gè)問(wèn)題上。

我們?cè)凇睹穹ǖ洹肪幾脒^(guò)程中，草案曾經(jīng)規(guī)定祖父母和外祖父母的探望權(quán)利，但是最終《民法典》中并沒(méi)有規(guī)定祖父母和外祖父母的探望權(quán)，仍然只是規(guī)定了父母的探望權(quán)。這主要是因?yàn)樘酵麢?quán)的權(quán)利來(lái)源仍然是屬于親權(quán)的范圍，基于父母對(duì)未成年子女的這種親權(quán)而享有的一項(xiàng)權(quán)利，它是一種親權(quán)的行使方式。從這方面來(lái)看就需要考慮，親權(quán)的設(shè)計(jì)是以未成年子女為中心的，過(guò)去我們講親權(quán)是以父母為本位的，現(xiàn)在是以未成年子女為本位的，該制度的設(shè)計(jì)整個(gè)來(lái)講是要最有利于未成年子女的利益。離婚以后對(duì)未成年子女減少影響，很重要的一方面是不能讓他割斷跟父母之間的血緣關(guān)系，不能讓他們永遠(yuǎn)不見(jiàn)面，讓他們之間多一些交流是不是更有利于未成年子女的成長(zhǎng)？它是從這個(gè)意義上考慮的，所以我們賦予了不與子女一起共同生活的另外一方的探望權(quán)。

前幾天我看報(bào)紙上看到一個(gè)案例，放棄了探望權(quán)以后能不能請(qǐng)求行使？雙方離婚的時(shí)候，就子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)處理達(dá)成了協(xié)議，在該協(xié)議里面，其中一方提出放棄探望的權(quán)利，也就是離婚后不去看望子女。辦理完離婚手續(xù)以后，過(guò)了一段時(shí)間他又想孩子了，要求探望，他能不能去探望？你已經(jīng)放棄了探望權(quán)，你怎么還能再要求？這涉及到探望權(quán)的根本利益是誰(shuí)的？如果是父母的根本利益，你放棄了，那當(dāng)然不能再要求了，但是探望權(quán)的根本利益是為了未成年子女。因此來(lái)講，你放棄了探望權(quán)，回過(guò)頭又想起來(lái)要，這當(dāng)然是可以的，因?yàn)檫@是有利于未成年子女。

探望權(quán)這種人身權(quán)利，我們以前談到過(guò)類似于監(jiān)護(hù)權(quán)。監(jiān)護(hù)權(quán)它不是有利于監(jiān)護(hù)人的利益，是有利于被監(jiān)護(hù)人的利益；探望權(quán)不是為探望權(quán)人利益的，是探望權(quán)的行使對(duì)象被探望人的，是為了他的利益的。從這方面考慮，探望權(quán)的行使必須有利于被探望人的成長(zhǎng)，如果你的探望權(quán)的行使不利于被探望人的成長(zhǎng)，那當(dāng)事人可以請(qǐng)求法院來(lái)中止探望權(quán)的行使。

現(xiàn)實(shí)中會(huì)有這種情況，另外一方行使探望權(quán)的時(shí)候，挑撥與其一起共同生活一方之間的關(guān)系，或者說(shuō)一些不利于他們之間關(guān)系的話，或者實(shí)施一些不利于對(duì)方的行為，這些都會(huì)不利于未成年子女的健康。再或者探望權(quán)濫用，比如他按照約定或要求跟未成年子女生活一天，過(guò)了一天以后不讓未成年子女回來(lái)，這就屬于探望權(quán)濫用。如果有不利于未成年子女成長(zhǎng)的行為，法院可以中止探望，這個(gè)“中”是中間的“中”，不是終結(jié)的“終”，既然可以中間停止，那也可以恢復(fù)，一旦中止的事由消除了，當(dāng)事人可以請(qǐng)求恢復(fù)探望權(quán)，繼續(xù)行使探望權(quán)。