《中華人民共和國(guó)民法典》第一編總則，第四章非法人組織，第一百零四條：“非法人組織的財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，其出資人或者設(shè)立人承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定”。

本條是關(guān)于非法人組織民事責(zé)任的承擔(dān)。

一、本條的歷史來(lái)源

本條屬于新增條款，是從既有的零散規(guī)定中抽象歸納出來(lái)的。

《合伙企業(yè)法》中雖然規(guī)定了不同的合伙形式，但是其債務(wù)承擔(dān)則遵循一個(gè)共同的原則，即首先以合伙財(cái)產(chǎn)清償，合伙財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)由全體合伙人承擔(dān)清償責(zé)任，不因合伙形式的不同而有所不同。

《合伙企業(yè)法》第三十八條規(guī)定：“合伙企業(yè)對(duì)其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償”。第三十九條規(guī)定：“合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任”。第四十條規(guī)定：“合伙人由于承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，清償數(shù)額超過(guò)本法第三十三條第一款規(guī)定的其虧損分擔(dān)比例的，有權(quán)向其他合伙人追償”。

《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》第三十一條規(guī)定：“個(gè)人獨(dú)資企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當(dāng)以其個(gè)人的其他財(cái)產(chǎn)予以清償”。

《民法典》第七十四條規(guī)定：“法人可以依法設(shè)立分支機(jī)構(gòu)。法律、行政法規(guī)規(guī)定分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀?，依照其?guī)定”?！胺种C(jī)構(gòu)以自己的名義從事民事活動(dòng)，產(chǎn)生的民事責(zé)任由法人承擔(dān)；也可以先以該分支機(jī)構(gòu)管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)，不足以承擔(dān)的，由法人承擔(dān)”。

《最高人民法院關(guān)于民事執(zhí)行中變更、追加當(dāng)事人若干問(wèn)題的規(guī)定》（2016年8月29日最高人民法院審判委員會(huì)第1691次會(huì)議通過(guò)，自2016年12月1日起施行，2020年12月23日修改）“法釋〔2020〕21號(hào)”第十五條：“作為被執(zhí)行人的法人分支機(jī)構(gòu)，不能清償生效法律文書確定的債務(wù)，申請(qǐng)執(zhí)行人申請(qǐng)變更、追加該法人為被執(zhí)行人的,人民法院應(yīng)予支持。法人直接管理的責(zé)任財(cái)產(chǎn)仍不能清償債務(wù)的，人民法院可以直接執(zhí)行該法人其他分支機(jī)構(gòu)的財(cái)產(chǎn)?！?/span>

二、制定本條的目的

對(duì)于非法人組織而言，民法上需要徹底解決的核心問(wèn)題之一，是為非法人組織存續(xù)期間所產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系應(yīng)如何進(jìn)行有效、徹底的清償，從而能夠在市場(chǎng)交易過(guò)程中充分保護(hù)善意相對(duì)人的利益，維護(hù)基本的社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序和誠(chéng)實(shí)信用。

而非法人組織由于并不具有獨(dú)立的法人資格，因此其責(zé)任如何承擔(dān)的核心就是團(tuán)體與其成員之間的責(zé)任關(guān)系。

故，要求非法人組織的設(shè)立者、組織者、管理者或?qū)嶋H控制人對(duì)此類組織存續(xù)期間所產(chǎn)生債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任，才可最大限度地保護(hù)善意相對(duì)人的利益，進(jìn)而達(dá)到最大限度地強(qiáng)化非法人組織的設(shè)立者、組織者、管理者或?qū)嶋H控制人的責(zé)任意識(shí)。

本條規(guī)范的正是非法人組織債務(wù)承擔(dān)問(wèn)題，旨在明確非法人組織的行為效果的最終歸屬，從而確定其民事責(zé)任能力。

三、本條的具體含義

（1）本條規(guī)定明確了非法人組織的債務(wù)承擔(dān)，應(yīng)以其自己的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。

非法人組織也有自己的財(cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)，只不過(guò)其財(cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)僅需團(tuán)體可以獨(dú)立支配，不要求必須與其成員的財(cái)產(chǎn)截然分開(kāi)而由團(tuán)體享有所有權(quán)。所以，非法人組織無(wú)法象法人一樣獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，當(dāng)其進(jìn)行對(duì)外經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)活動(dòng)而負(fù)債時(shí)，如果它們自身?yè)碛胸?cái)產(chǎn)和經(jīng)費(fèi)，則由其自身承擔(dān)，如果它們所擁有的財(cái)產(chǎn)和經(jīng)費(fèi)不足清償債務(wù)時(shí)，則由其出資人和設(shè)立人承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。

（2）本條所限定的承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的范疇，并非非法人組織的全體成員，而將其僅限于出資人和設(shè)立人。

有兩方面的考慮：其一，為了最大限度地保護(hù)善意相對(duì)人的利益，進(jìn)而達(dá)到最大限度地強(qiáng)化非法人組織的設(shè)立者、組織者、管理者或?qū)嶋H控制人的責(zé)任意識(shí)。其二，不應(yīng)將無(wú)限連帶責(zé)任擴(kuò)大至全體成員，否則會(huì)嚴(yán)重?fù)p害相關(guān)成員加入非法人組織的積極性和意愿，造成其發(fā)展的障礙。

（3）本條實(shí)際上確立了非法人組織的債權(quán)人在進(jìn)行債務(wù)追償時(shí)的順序。

即優(yōu)先追償非法人組織的財(cái)產(chǎn)，若是其財(cái)產(chǎn)不能完全清償其債務(wù)，才能追究其出資人或者設(shè)立人的責(zé)任。而不是直接要求出資人或設(shè)立人承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。這是基于非法人組織財(cái)產(chǎn)相對(duì)獨(dú)立性決定的。

（4）法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

目前主要是合伙企業(yè)法中有另外規(guī)定。《合伙企業(yè)法》第六十一條規(guī)定：“有限合伙企業(yè)由二個(gè)以上五十個(gè)以下合伙人設(shè)立；但是，法律另有規(guī)定的除外”。“有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當(dāng)有一個(gè)普通合伙人”。

因?yàn)楹匣锲髽I(yè)法確認(rèn)有限合伙的存在。有限合伙中的有限合伙人僅以其對(duì)合伙人的出資為限對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。由于有限合伙中必須至少有一個(gè)普通合伙人，所以普通合伙人仍需對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。

在合伙企業(yè)債務(wù)發(fā)生后，債權(quán)人首先面對(duì)的不是各個(gè)合伙人，而是合伙企業(yè)本身。債權(quán)人應(yīng)先就合伙企業(yè)所能處分的財(cái)產(chǎn)主張其債權(quán)，在這部分財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的情況下，債權(quán)人才可以直接要求合伙人以其合伙企業(yè)外的個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)債務(wù)；在合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)償還完畢前，債權(quán)人不得就其債權(quán)直接向合伙企業(yè)的任一或多個(gè)合伙人求償。

這種規(guī)定實(shí)際上承認(rèn)了合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)在一定程度上的獨(dú)立性，符合合伙企業(yè)運(yùn)營(yíng)過(guò)程中的現(xiàn)實(shí)情況。在企業(yè)財(cái)產(chǎn)未發(fā)生資不抵債的情況下，合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任只是確保債務(wù)履行的一種保證而并非債務(wù)本身。故債權(quán)人只有在合伙企業(yè)不能清償債務(wù)時(shí)，才能直接向合伙人追索，要求其承擔(dān)連帶責(zé)任。

四、其他

在非法人組織責(zé)任承擔(dān)的過(guò)程中，如何準(zhǔn)確認(rèn)定其“出資人”和“設(shè)立人”，是需要司法解釋進(jìn)行解決的問(wèn)題。同時(shí)，實(shí)際控制人、實(shí)際管理人員等是否該承擔(dān)責(zé)任，以及責(zé)任如何界定，也需要進(jìn)一步明確。

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一、本條的歷史來(lái)源

二、制定本條的目的

三、本條的具體含義

四、其他

一、本條的歷史來(lái)源

二、制定本條的目的

三、本條的具體含義

四、其他