何觀舒：虛開增值稅專用發(fā)票罪辯護(hù)律師、稅務(wù)犯罪辯護(hù)律師
一、案件總數(shù)與不起訴占比
筆者在人民檢察院案件信息公開網(wǎng)、把手案例網(wǎng)上，以“虛開增值稅專用發(fā)票罪”“江蘇省”為條件，以“2014年1月1日至2018年12月31日”為期間，搜索到江蘇省在2014年至2018年的五年期間，一共有3056份虛開增值稅專用發(fā)票罪案件的檢察文書，其中起訴書為2735份，占案件總數(shù)的89.5%；不起訴決定書為321份，占案件總數(shù)的10.5%。
此外，筆者查詢了全國(guó)同期虛開增值稅專用發(fā)票罪案件的數(shù)量，一共有10949份檢察文書，而江蘇省虛開增值稅專用發(fā)票罪案件數(shù)量占全國(guó)案件數(shù)量的27.93%。相比較而言，全國(guó)的虛開增值稅專用發(fā)票罪案件不起訴決定書為2292份，占案件總數(shù)的20.93%，江蘇省不起訴決定的占比遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于全國(guó)同期的不起訴占比。
二、案件數(shù)量年份對(duì)比
上圖表是江蘇省虛開增值稅專用發(fā)票案件在2014年至2018年的案件數(shù)量情況。從圖表可以看出，江蘇省虛開增值稅專用發(fā)票罪案件數(shù)量呈逐年上升的趨勢(shì)，2018年案件數(shù)量是最高的，為1067起，雖然，2016年的案件數(shù)量有所回落，但也只與2015年的499起相差12起。
上圖表是江蘇省2014年至2018年各年份中虛開增值稅專用發(fā)票罪案件作出不起訴決定的案件數(shù)量，不起訴決定的案件數(shù)量也呈逐年上升的趨勢(shì)。其中，作出不起訴決定最多的年份是2018年的215起，是其他年份總和的兩倍，與排在第二位的2017年的57起相差158起，而2014年竟然沒有一起不起訴的案件，因此圖表沒有顯示2014年案件情況。以不起訴率而言，2018年的不起訴率約為20.15%，高于全省的平均水平，而其他年份的不起訴率均低于10%。
三、案件地域分布
江蘇省共有13個(gè)地級(jí)市，那么，2014年至2018年虛開增值稅專用發(fā)票罪案件在各地級(jí)市的分布是怎樣呢？在這13個(gè)地級(jí)市當(dāng)中，2014年至2018年虛開增值稅專用發(fā)票罪案件數(shù)量最多的城市是蘇州，案件數(shù)量為930起，占全省案件數(shù)量的30.43%；排在第二位的城市是無錫，案件數(shù)量為603起，與蘇州相差327起；第三位的是徐州，案件數(shù)量為251起。除了泰州、鎮(zhèn)江、南通三市的案件數(shù)量是100以下之外，其他地級(jí)市的案件數(shù)量都在100至200起之間。
上圖表是江蘇省各地級(jí)市2014年至2018年中虛開增值稅專用發(fā)票罪案件作出不起訴決定的案件數(shù)量。排在第一的依然是蘇州，一共118起，占不起訴案件總數(shù)的36.76%；而排在第二位的是徐州，為57起；第三位的是宿遷，為44起。無錫、常州、淮安、鹽城、鎮(zhèn)江、南通等六市的不起訴案件數(shù)量均在10起以下。但是，以不起訴率而言，連云港的不起訴率是最高的，為33.96%，遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于全省的平均水平，而案件數(shù)量最多的蘇州，不起訴率也人僅為13.02%。
四、案件數(shù)量前十的檢察院
以上圖表，是江蘇省內(nèi)承辦案件數(shù)量排在前十的人民檢察院，這十家檢察院承辦的案件總數(shù)一共1484起，占全省案件數(shù)量的48.56%，差不多是一半之多。其中，昆山市人民檢察院以290起案件獨(dú)占鰲頭，無錫市梁溪區(qū)人民檢察院以230起位居第二，第三名的是蘇州市吳江區(qū)人民檢察院的200起。但入榜檢察院的所屬轄區(qū)而言，蘇州共有四家檢察院入榜，無錫有三家，宿遷、徐州、泰州三市各一家。
在前十家作出不起訴決定的檢察院方面，案件數(shù)量最多的也是蘇州市所屬的檢察院，蘇州市吳江區(qū)人民檢察院以59起拔得頭籌，排在第二位的是徐州化沛縣人民檢察院的25起，第三名的是宿遷沭陽縣的24起。從地域分布來看，作出不起訴決定案件數(shù)量排名前十的檢察院當(dāng)中，蘇州依舊有四家檢察院上榜，分別為：蘇州市吳江區(qū)人民檢察院、張家港市人民檢察院、蘇州市相城區(qū)人民檢察和蘇州市虎丘區(qū)人民檢察院；宿遷、徐州各有兩家檢察院，南京、連云港等兩市各有一家。
五、不起訴類型占比
根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定，不起訴共有三種類型，分別是法定不起訴、酌定不起訴、存疑不起訴。筆者對(duì)321份不起訴決定按不同的不起訴類型進(jìn)行分類匯總，其中，法定不起訴為20起，約占6%；酌定不起訴為185起，約占58%；存疑不起訴為114起，約占36%。就作出不起訴的類型而言，酌定不起訴的案件數(shù)量是最高的，因此符合生產(chǎn)、銷售假藥罪犯罪構(gòu)成的前提下，爭(zhēng)取檢察院作出酌定不起訴決定，不失為一個(gè)重要的辯護(hù)策略。
六、辯點(diǎn)總結(jié)
1.無罪辯點(diǎn)：主觀上沒有騙取國(guó)家稅款目的，且沒有造成國(guó)家稅款損失，沒有犯罪事實(shí)
案號(hào)：興化市人民檢察院不起訴決定書（興檢訴刑不訴[2016]26號(hào)）
不起訴理由：本院認(rèn)為，興化市**運(yùn)輸有限公司、丁某某的上述行為，主觀上沒有騙取國(guó)家稅款目的，且沒有造成國(guó)家稅款損失，沒有犯罪事實(shí)。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百七十三條第一款的規(guī)定，決定對(duì)興化市**運(yùn)輸有限公司、丁某某不起訴。
2.無罪辯點(diǎn)：虛開的稅款數(shù)額未達(dá)到刑事追訴標(biāo)準(zhǔn)
南京市秦淮區(qū)人民檢察院不起訴決定書（寧秦檢訴刑不訴[2018]25號(hào)）
本院認(rèn)為，被不起訴人蔣某甲的上述行為，根據(jù)江蘇省高級(jí)人民法院、江蘇省人民檢察院、江蘇省公安廳《關(guān)于加強(qiáng)經(jīng)濟(jì)犯罪案件辦理工作座談會(huì)的紀(jì)要》的規(guī)定，不構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第十五條第（六）項(xiàng)和第一百七十三條第一款的規(guī)定，決定對(duì)蔣某甲不起訴。
筆者注：《紀(jì)要》第二條第（八）項(xiàng)規(guī)定：“虛開增值稅專用發(fā)票或者虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的，虛開稅款數(shù)額五萬元以上或者致使國(guó)家稅款被騙三萬元以上的，應(yīng)予刑事處罰”。
3.無罪辯點(diǎn)：為犯罪而成立的單位，不構(gòu)成單位犯罪
案號(hào)：沛縣人民檢察院不起訴決定書（沛檢訴刑不訴[2018]178號(hào)）
不起訴理由：本院認(rèn)為，沛縣**服裝有限公司系他人為犯罪而成立的單位，不構(gòu)成單位犯罪。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第十五條第（一）項(xiàng)和第一百七十三條第一款的規(guī)定，決定對(duì)沛縣華斯特服裝有限公司不起訴。
4.無罪辯點(diǎn)：不具有法人資格，不構(gòu)成單位犯罪
案號(hào)：無錫市惠山區(qū)人民檢察院不起訴決定書（錫惠檢訴刑不訴[2017]7號(hào)）
不起訴理由：本院認(rèn)為，被不起訴單位無錫**制衣廠系個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，不具有法人資格，不符合《中華人民共和國(guó)刑法》第三十條的規(guī)定，不能構(gòu)成單位犯罪，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百七十三條第一款的規(guī)定，決定對(duì)無錫**制衣廠不起訴。
5.無罪辯點(diǎn)：現(xiàn)有證據(jù)無法查清所開具的增值稅專用發(fā)票是否屬于讓他人為自己虛開
案號(hào)：邳州市人民檢察院不起訴決定書（邳檢訴刑不訴[2018]60號(hào)）
不起訴理由：經(jīng)本院審查并二次退回補(bǔ)充偵查，本院仍然認(rèn)為邳州市公安局認(rèn)定的犯罪事實(shí)不清、證據(jù)不足，不符合起訴條件。具體理由如下：
青島某某服飾有限公司法定代表人被不起訴人趙某某供述通過支付開票費(fèi)從王某某處購(gòu)買9張徐州市某某紡織有限公司開具的增值稅專用發(fā)票，因王某某在逃，屬于關(guān)鍵證人證言缺失，經(jīng)二次補(bǔ)充偵查，仍不能查清該9份增值稅專用發(fā)票是否屬于青島某某飾有限公司讓他人為自己虛開的情形，因此現(xiàn)有的證據(jù)不足以認(rèn)定趙某某構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪。
6.無罪辯點(diǎn)：增值稅專用發(fā)票的流轉(zhuǎn)過程不清，認(rèn)定虛開增值稅專用發(fā)票的證據(jù)不足
案號(hào)：徐州市賈汪區(qū)人民檢察院起訴決定書（賈檢訴刑不訴[2018]14號(hào)）
不起訴理由：經(jīng)本院審查并退回補(bǔ)充偵查，本院仍然認(rèn)為徐州市公安局賈汪區(qū)分局認(rèn)定的犯罪事實(shí)不清、證據(jù)不足，不符合起訴條件。理由如下：
被不起訴人厲某某從事為他人代購(gòu)生鐵的工作，根據(jù)其本人供述及開票公司徐州**鑄造科技公司的相關(guān)證人證言、記賬憑證等，證實(shí)票號(hào)為07558871、07558872、17128620的三張?jiān)鲋刀悓Ｓ冒l(fā)票是厲某某為他人代購(gòu)生鐵時(shí)從徐州**鑄造科技公司開出。現(xiàn)有證據(jù)能夠證實(shí)票號(hào)是07558871的發(fā)票后被張某某賣與豆某某，但無證據(jù)證實(shí)是厲某某賣與張某某，證據(jù)鏈斷裂；豆某某、張某某等人均未供述票號(hào)是07558872的發(fā)票的虛開事實(shí)，現(xiàn)無證據(jù)證實(shí)該發(fā)票系厲某某虛開；現(xiàn)有證據(jù)能夠證實(shí)票號(hào)是17128620的發(fā)票后被王某某賣與豆某某，但無證據(jù)證實(shí)是厲某某賣與王某某，證據(jù)鏈斷裂。因此，關(guān)于上述三張?jiān)鲋刀悓Ｓ冒l(fā)票的流轉(zhuǎn)過程不清，認(rèn)定厲某某虛開上述三張?jiān)鲋刀悓Ｓ冒l(fā)票的證據(jù)不足。
綜上，本院認(rèn)為徐州市公安局賈汪區(qū)分局認(rèn)定的犯罪事實(shí)不清、證據(jù)不足，不符合起訴條件，依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百七十一條第四款的規(guī)定，決定對(duì)厲某某不起訴。
7.無罪辯點(diǎn)：無法查清真實(shí)業(yè)務(wù)數(shù)額，資金回流和開票費(fèi)支付等關(guān)鍵情節(jié)也無法查清，不符合起訴條件
案號(hào)： 蘇州市姑蘇區(qū)人民檢察院不起訴決定書（姑檢訴刑不訴[2017]46號(hào)）
不起訴理由：經(jīng)本院審查并退回補(bǔ)充偵查，本院仍然認(rèn)為蘇州市公安局姑蘇分局認(rèn)定的犯罪事實(shí)不清、證據(jù)不足。現(xiàn)有證據(jù)無法查明蘇州大宛食品經(jīng)營(yíng)部與供貨商、蘇州**貿(mào)易有限公司之間的真實(shí)業(yè)務(wù)數(shù)額，且資金回流和開票費(fèi)支付等關(guān)鍵情節(jié)也無法查清，故現(xiàn)有證據(jù)不能認(rèn)定被不起訴人林某某涉嫌虛開增值稅專用發(fā)票的犯罪事實(shí)和數(shù)額，不符合起訴條件。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百七十一條第四款的規(guī)定，決定對(duì)林某某不起訴。
8.無罪辯點(diǎn)：虛開的增值稅專用發(fā)票上下線證據(jù)均不足，無法證實(shí)他人為自己虛開及為他人虛開的事實(shí)，不符合起訴條件
案號(hào)：宿遷市宿城區(qū)人民檢察院不起訴決定書（宿區(qū)檢訴刑不訴[2017]53號(hào)）
不起訴理由：經(jīng)本院審查并退回補(bǔ)充偵查，本院仍然認(rèn)為宿遷市公安局經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)分局認(rèn)定的犯罪事實(shí)不清、證據(jù)不足。因宿遷市**醫(yī)藥有限公司虛開的增值稅專用發(fā)票上下線證據(jù)均不足，無法證實(shí)他人為自己虛開及為他人虛開的事實(shí)，不符合起訴條件。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百七十一條第四款的規(guī)定，決定對(duì)張某某不起訴。
9.無罪辯點(diǎn)：開具的增值稅專用發(fā)票中包含真實(shí)的貨物交易發(fā)票數(shù)額，且無法查清真實(shí)的發(fā)票數(shù)額及虛開的發(fā)票數(shù)額，虛開的發(fā)票數(shù)額可能未達(dá)追訴標(biāo)準(zhǔn)，不符合起訴條件
案號(hào)：連云港市海州區(qū)人民檢察院不起訴決定書（海檢訴刑不訴[2018]100號(hào)）
不起訴理由：經(jīng)本院審查并退回補(bǔ)充偵查，本院仍然認(rèn)為連云港市公安局開發(fā)區(qū)分局認(rèn)定的犯罪事實(shí)不清、證據(jù)不足。根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)，不起訴單位從趙某某處開具的增值稅專用發(fā)票中包含真實(shí)的貨物交易發(fā)票數(shù)額，且無法查清真實(shí)的發(fā)票數(shù)額及虛開的發(fā)票數(shù)額，虛開的發(fā)票數(shù)額可能未達(dá)追訴標(biāo)準(zhǔn)，故不符合起訴條件。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百七十五條第四款的規(guī)定，決定對(duì)某某金屬制品有限公司不起訴。
10.無罪辯點(diǎn)：現(xiàn)有證據(jù)不足以認(rèn)定行為人系直接責(zé)任人員，為偷逃國(guó)家稅款，參與公司虛開增值稅專用發(fā)票的犯罪行為，不符合起訴條件
案號(hào)：淮安市清江浦區(qū)人民檢察院不起訴決定書（清檢訴刑不訴[2018]45號(hào)）
不起訴理由：經(jīng)本院審查并兩次退回補(bǔ)充偵查，本院仍然認(rèn)為淮安市公安局清江浦分局認(rèn)定的余某某犯罪事實(shí)不清，現(xiàn)有證據(jù)不足以認(rèn)定被不起訴人余某某作為公司經(jīng)理，為偷逃國(guó)家稅款，參與公司虛開增值稅專用發(fā)票的犯罪行為，不符合起訴條件。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百七十五條第四款的規(guī)定，決定對(duì)余某某不起訴。
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