一、刑事合規(guī)的背景與現狀
北師大中國企業(yè)家犯罪預防研究中心公布的《中國企業(yè)家刑事風險分析報告》中指出：
在2019年12月1日至2020年11月30日中國裁判文書網上共檢索出企業(yè)家犯罪案例2635件，企業(yè)家犯罪3278次。其中，國有企業(yè)家犯罪數為234次，約占企業(yè)家犯罪總數的7.14%；民營企業(yè)家犯罪數為3011次，約占企業(yè)家犯罪總數的91.85%；外商及港澳臺企業(yè)家犯罪數為20次，約占企業(yè)家犯罪總數的0.61%?！?/span>2020年度企業(yè)家觸犯頻次最高的前五個罪名分別為：非法吸收公眾存款罪（647次，27.72%）、職務侵占罪（373次，15.98%）、拒不支付勞動報酬罪（215次，9.21%）、虛開增值稅專用發(fā)票罪（167次，7.16%）和合同詐騙罪（166次，7.11%），五個罪名占本年度企業(yè)家犯罪頻次總數的67.18%。民營企業(yè)家涉刑風險范圍與頻次更大，經濟犯罪風險仍然是民營企業(yè)及企業(yè)家面臨的重要風險形態(tài)。
我們根據2018至2020年中國裁判文書網公開的判決統(tǒng)計：在162例廣西單位犯罪的判決中無罪判決共有6例，無罪判決率為3.7%，所涉罪名共有26個，涉案數量靠前罪名有7個：非法占用農用地罪（50件）、單位行賄罪（35件）、非法吸收公眾存款罪（12件）、虛開增值稅專用發(fā)票罪（9件）、單位受賄罪（8件）、對單位行賄罪（7件）、合同詐騙罪（7件），共占判決總數的79.6%，其他涉案罪名的數量相對較小，均為5件以下，大多數僅為1件。單位犯罪在犯罪類型方面，體現出類型的多樣性和特定類型的集中性。
從涉案罪名種類和數量分布可以看出單位犯罪主要集中在破壞資源環(huán)境犯罪和行賄受賄犯罪，分別占判決總數的34%、30.9%，兩類犯罪共占判決總數的64.9%，此外為涉稅犯罪，共占判決總數的8.6%，非法吸收公眾存款罪占判決總數的7.4%。
單位犯罪反映出單位對法律風險和責任認識的缺失，特別是企業(yè)在生產經營過程中，缺乏市場經濟條件下的守法意識和能力，往往為了經濟利益而忽視自身內部刑事風險防控，而一旦發(fā)生刑事犯罪行為則會帶來較大的經濟損失和嚴重的社會危害后果。2020年新冠疫情發(fā)生后，社會環(huán)境、市場需求、經營環(huán)境均發(fā)生了較大的變化，對企業(yè)而言，確保在守法經營的前提下適應經濟環(huán)境和提升競爭力，避免因發(fā)生刑事犯罪而可能給企業(yè)帶來的滅頂之災顯得更為緊迫。如何預防和管控企業(yè)和企業(yè)家犯罪，優(yōu)化營商環(huán)境。為更好地推動民營企業(yè)依法、守規(guī)經營，各級司法機關都在陸續(xù)探索相應的措施，企業(yè)合規(guī)建設便是其中一項重要舉措。
近期由最高人民檢察院主導的合規(guī)不起訴制度的試點工作一經推出就引起各位企業(yè)家及企業(yè)高度重視。通過該制度，企業(yè)和企業(yè)家可以通過建立合規(guī)體系，進行合規(guī)報告或承諾等方式換取檢察機關不起訴等刑事法律風險的化解。
2021年4月，最高人民檢察院下發(fā)《關于開展企業(yè)合規(guī)改革試點工作的方案》，所謂“企業(yè)合規(guī)改革試點工作”，是指“檢察機關對于辦理的涉企刑事案件，在依法做出不批準逮捕、不起訴決定或者根據認罪認罰從寬制度提出輕緩量刑建議等的同時，針對企業(yè)涉嫌具體犯罪，結合辦案實際，督促涉案企業(yè)作出合規(guī)承諾并積極整改落實，促進企業(yè)合規(guī)守法經營，減少和預防企業(yè)犯罪，實現司法辦案政治效果、法律效果、社會效果的有機統(tǒng)一?！?/span>
2020 年 3 月起，最高檢在上海浦東、金山，江蘇張家港，山東郯城，廣東深圳南山、寶安等 6 家基層檢察院，試點開展“企業(yè)犯罪相對不訴適用機制改革”， 圍繞推進企業(yè)合規(guī)建設做了一些探索實踐。
2021年3月,最高檢啟動了第二期企業(yè)合規(guī)改革試點工作。根據試點工作方案，第二期改革試點范圍較第一期有所擴大，涉及北京、遼寧、上海、江蘇、浙江、福建、山東、湖北、湖南、廣東等十個?。ㄖ陛犑校Ｉ鲜鍪〖墮z察院，自行確定1至2個設區(qū)的市級檢察院及其所轄基層院作為試點單位?！斗桨浮芬?，檢察機關對涉企案件，在依法貫徹相關檢察政策的同時，督促企業(yè)建立合規(guī)制度，履行合規(guī)承諾；提出企業(yè)合規(guī)建設意見和建議，包括整改方向和意見，并促進“掛案”清理工作，依法平等保護企業(yè)合法權益；對符合刑事訴訟法規(guī)定的不起訴案件，做到應聽證盡聽證。
《方案》明確，各試點單位應當結合本地實際，探索建立企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)管機制。通過第三方監(jiān)管，監(jiān)督、促進企業(yè)踐行合規(guī)承諾。檢察機關要定期檢查合規(guī)建設情況，并根據案件具體情況依法作出相應處理。目前，最高檢正圍繞構建企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)管機制開展研究論證，將適時出臺相關指導意見。
作為一項探索之中的試點工作，大多數具體的實施細則是以內部文件形式發(fā)布，就少部分已經公開的相關文件中，遼寧省檢察院等十機關制定的《關于建立涉罪企業(yè)合規(guī)考察制度的意見》及深圳市寶安區(qū)司法局《關于企業(yè)刑事合規(guī)獨立監(jiān)控人選任及管理規(guī)定（試行）》具有較大參考價值。
2020年8月，《廣東高院關于刑事訴訟中規(guī)范民營企業(yè)負責人取保候審指引》，以及2020年9月1日，南京市中級人民法院制定出臺《關于進一步強化產權和企業(yè)家權益司法保護的十條措施》。對于準確把握經濟違法行為入罪標準，嚴格區(qū)分經濟糾紛與經濟犯罪、企業(yè)正當融資與非法集資等界限，強化對刑事強制措施必要性的審查，慎用強制措施，避免企業(yè)失治失控，優(yōu)化營商環(huán)境具有重大現實意義。
刑事合規(guī)的生命力在于刑法激勵。我國早在2015年的司法實踐中已經出現第一例合規(guī)不起訴案件，即浙江省岱山縣檢察院辦理的某公司偽造增值稅專用發(fā)票、虛構抵押物案。通過合規(guī)整改和出具承諾書，該案涉案企業(yè)成功取得檢察院的不起訴決定。
江蘇省張家港市檢察院辦理的某化機公司及其負責人污染環(huán)境案，檢察機關督促涉案企業(yè)開展合規(guī)建設，并委托環(huán)保、稅務、應急管理等部門人員考察評估合格后，召開公開聽證會，邀請轄區(qū)政府、公安機關、人民監(jiān)督員、工商聯和律師共同參加，一致同意作出相對不起訴決定。
深圳市南山區(qū)檢察院辦理的某科技公司工作人員涉嫌對非國家工作人員行賄案，檢察機關在作出相對不起訴決定的同時，督促該公司通過合規(guī)建設，建立了反商業(yè)賄賂制度，并重啟了上市申報程序。
我國刑事合規(guī)制度的探索和建立是有益于廣大企業(yè)家和企業(yè)的，最高人民檢察院兩批次合規(guī)改革試點工作的推行，標志著合規(guī)不起訴進入制度化發(fā)展階段?？梢钥吹叫淌潞弦?guī)日益受到重視，將來在面臨刑事風險時可以成為企業(yè)和企業(yè)家的一道護身符。
二、企業(yè)刑事合規(guī)的實際需求
刑法學家趙秉志說過：一名企業(yè)家的倒下，就意味著一個企業(yè)的倒閉或者遭受重創(chuàng)，甚至還會影響到一個行業(yè)、一個地區(qū)的經濟發(fā)展。如何提升企業(yè)和企業(yè)家刑事風險防控的意識和能力，不僅事關企業(yè)和企業(yè)家的健康成長，而且事關地區(qū)經濟發(fā)展和社會穩(wěn)定的大局。
刑事處罰是目前法律制裁中最嚴厲的制裁手段，對于企業(yè)而言，如果構成單位犯罪的，實行的是“雙罰制”，一方面監(jiān)管機關要對企業(yè)判處罰金，使其遭受經濟損失；另一方面還要對企業(yè)的主管人員和直接責任人判處刑罰。相比于其他風險，刑事風險是最嚴重的一種風險，很多時候關系到企業(yè)生死存亡。企業(yè)與企業(yè)家面對刑事風險是一個共同體，企業(yè)構成犯罪，相關責任人員往往無法獨善其身。而企業(yè)高管涉及犯罪，那么其所任職的企業(yè)也將受到巨大影響。
在市場經濟和國家司法環(huán)境的大背景下，企業(yè)刑事合規(guī)是提高創(chuàng)造力和提升企業(yè)價值的重要途徑，通過自我的預防性和約束性機制，在有效的商業(yè)經營策略下，為經營過程中的執(zhí)行力提供保障和動力。具體而言，即是最終實現法律的保障作用，其中最重要的方面就是權利的保障和避免發(fā)生法律所禁止性的行為。
刑事法律關系即包括保護性的因素又包括禁止性的因素，是通過維護特定的權益實現的，是對特定的行為進行懲罰和責任追究實現的。結合刑法的保護性和懲罰性，企業(yè)刑事合規(guī)的實際需求主要由內部需求、外部需求、政策需求三個方面。
首先是來源于企業(yè)自身內部的風險需求，企業(yè)在實際經營的過程中，內部人員行為和具體經營的業(yè)務均需要符合法律的規(guī)定，企業(yè)內部管理決策或者員工實際履職行為涉及刑事犯罪則會由企業(yè)承擔相應的責任。企業(yè)員工在企業(yè)經營環(huán)境中產生的犯罪行為，也會造成企業(yè)的損害。
此外，來源于企業(yè)的外部經營環(huán)境需求。企業(yè)作為市場經濟主體，受到行政管理，在相關聯的行政管理關系公共關系方面，不正當的利益輸送也會產生刑事犯罪風險。企業(yè)在市場經濟環(huán)境中涉及各類資源各種市場主體的交流對接，既包括合作關系也包括競爭關系，處理好不同的外部因素，既要從維護自身利益方面應對犯罪行為的危害，又要把握好經營環(huán)境的合法性要求。
同時，隨著國家法律的完善和司法政策導向性的強化，特別是國家司法體制的改革，國家即保持對企業(yè)的犯罪行為進行嚴厲的打擊，又著眼于社會效果進行激勵性的合規(guī)指引。通過充分理解法律精神和有效運用司法政策，一方面能夠讓企業(yè)在開展業(yè)務的過程中明確行為的界限，進一步提高創(chuàng)新性創(chuàng)造的能力，另一方面也能夠在涉及刑事犯罪時，通過刑事合規(guī)建立起修復性和補償性的機制，確保在刑事訴訟過程中得到最優(yōu)的處理結果，避免刑事犯罪帶來的連鎖性負面影響。
三、開展企業(yè)合規(guī)治理，“財商” “法商”并重
很多企業(yè)管理者認為， 刑事風險離自己和企業(yè)很遠，只要自己不主動實施犯罪，就不會引發(fā)刑事風險。可實踐中大量存在這樣的情況：雖然企業(yè)管理者主觀上沒有犯罪意識， 但事實上卻仍然引發(fā)了刑事風險。在目前的刑事合規(guī)起步興起的階段，只有牢牢抓住先機，建立合規(guī)體制，為企業(yè)、企業(yè)家對刑事風險防范于未然。新時期，企業(yè)之間的競爭不再僅僅是產品與服務質量的競爭,更有主動合規(guī)能力的競爭。企業(yè)家在不斷提高“財商”的同時務必要培養(yǎng)“法商”，提高法律意識，尤其是要補上刑事風險防控這一門必修課。 當危機顯現，第一時間借助刑事律師的力量化解。企業(yè)經濟案件通常涉及刑民行交叉問題，一些行為有可能被認定為刑事犯罪，但通過某些補救措施，可以將刑民行交叉的復雜行為轉化為單純的民事行為、行政處罰行為，依法給企業(yè)出罪的空間。
四、律師開展刑事合規(guī)的主要方向
有別于常年法律顧問咨詢性為主的法律服務，由于涉及企業(yè)整體性的經營策略和法律價值導向，企業(yè)刑事合規(guī)工作對于專業(yè)性和針對性的要求更強。刑事合規(guī)作為保障性的法律服務工作，律師開展刑事合規(guī)實際參與企業(yè)的經營管理，需要緊密圍繞企業(yè)的刑事風險進行全方面的判斷，進行制度設計并保證其落實，實務性強，有效性的標準更高。
從企業(yè)刑事合規(guī)需求分析到制度設計、落實，整體實現刑事合規(guī)效果，律師主要著眼于以下方向開展工作：
對國內外和本地區(qū)有關的經濟環(huán)境和法律環(huán)境進行調研。通過對企業(yè)所處的經濟環(huán)境進行分析，研究本地區(qū)企業(yè)發(fā)生刑事案件和受到刑事案件影響的情況和規(guī)律，總結刑事風險和刑事合規(guī)整體狀況。常態(tài)性的對企業(yè)實際經營的情況分析，歸納本行業(yè)的的刑事合規(guī)需求，將需求和刑事司法政策要點進行有效結合。
圍繞企業(yè)具體行業(yè)經營狀況和現有內部合規(guī)制度進行調查評判。根據企業(yè)內部的實際運營狀況，綜合不同的業(yè)務部門對合規(guī)制度的落實情況，進行綜合性的評判，對企業(yè)的個性刑事合規(guī)需求進行了解。通過對企業(yè)所有合規(guī)制度和單獨的刑事合規(guī)制度的對接情況分析，發(fā)現空白和漏洞。
對企業(yè)內部決策和相關人員的行為進行把控，提供專業(yè)意見，有效預防刑事犯罪風險。主要是在企業(yè)進行商業(yè)決策時提供法律支持，對可能產生犯罪行為或者受到犯罪行為危害的決策進行研究判斷，通過改進完善決策內容確保決策能夠實施。對企業(yè)有關崗位人員個人行為的刑事法律風險進行評判，有效提出預防性的建議。
結企業(yè)經營狀況預判刑事風險并提供實務建議。根據企業(yè)的動態(tài)經營狀況，對企業(yè)常態(tài)化的主要具體經營行為，特別是對重要的關鍵的經營行為、措施進行及時充分的了解和進行刑事風險分析預判，強化內部管控能力，對實務中遇到的法律問題，特別是刑事風險問題提供法律意見和解決方案。
與有關行政機關、司法部門進行良好的對接，有效處理發(fā)生的刑事案件。常態(tài)化與國家行政機關、司法部門就有關企業(yè)生產經營涉及的行政管理要求和司法政策進行聯系，配合好執(zhí)法司法工作，促進企業(yè)的規(guī)范化管理。對企業(yè)已經發(fā)生犯罪行為或者受到犯罪行為危害的情況進行有效處理，特別是通過合規(guī)方式爭取最有利的刑事后果。
五、律師如何在企業(yè)刑事合規(guī)中發(fā)揮作用
結合律師開展刑事合規(guī)的主要方向以及我國目前的主要司法政策，律師在刑事合規(guī)中發(fā)揮作用，首先應明確律師在企業(yè)刑事合規(guī)工作中的定位和責任。律師實際充當了企業(yè)刑事合規(guī)的制度設計者和執(zhí)行監(jiān)督者的角色，所承擔的責任是提供有效準確的刑事合規(guī)法律服務，既包括合規(guī)顧問責任，也包括合規(guī)監(jiān)控責任，同時也包括刑事犯罪辯護責任。
由于企業(yè)的經營需要個人執(zhí)行，而個人的行為有別于企業(yè)行為，刑事合規(guī)關鍵在于通過明確企業(yè)責任界限，通過制度性的措施指引企業(yè)人員行為。在企業(yè)經營的法律關系中需要區(qū)分單位行為與個人的行為，準確劃定二者的責任范圍，在內部管理中對行為進行有效的管理和把控，避免因為制度不規(guī)范而導致企業(yè)最終承擔員工行為的責任。
由此，律師需要憑借較強的刑事理論知識和實務經驗，以刑事法律責任為導向，在準確識別刑事風險的前提下，通過系統(tǒng)化的設計合規(guī)構架，協助企業(yè)在內部構建起刑事合規(guī)體系，制定并執(zhí)行好具體可行的合規(guī)措施，從事前體制構建、事中風險防范、事后應訴整改三個方面整體實現刑事合規(guī)的作用。
刑事合規(guī)作為傳統(tǒng)企業(yè)合規(guī)的升級形態(tài)，刑事律師的專業(yè)服務有助于企業(yè)獲得長久的競爭優(yōu)勢，助推企業(yè)更高質量發(fā)展。
周化冰
周化冰，廣西萬益律師事務所副主任、刑事辯護部部長。擅長領域：刑事辯護、公司治理、刑事合規(guī)。
蒙丹琳
蒙丹琳，廣西萬益律師事務所刑事辯護部副部長。擅長領域：刑事辯護與代理、企業(yè)法律風險防范、刑事合規(guī)等。
陳 睿
陳睿，廣西萬益律師事務所刑事辯護部實習律師。專研領域：公司企業(yè)刑事合規(guī)。
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