按：建設(shè)工程施工合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價款的合同。由于建設(shè)工程施工合同投資大、周期長、運作過程復(fù)雜等特點，在合同履約過程中會不可避免的產(chǎn)生工程簽證和工程索賠問題，本所將就工程索賠的相關(guān)問題進(jìn)行系列解讀。
在建設(shè)工程存在質(zhì)量問題時，建設(shè)單位往往會向施工單位進(jìn)行工程質(zhì)量索賠。在索賠過程中，需要在查明質(zhì)量缺陷成因的基礎(chǔ)上，依法確定責(zé)任主體。
1.發(fā)包人承擔(dān)質(zhì)量責(zé)任的主要情形
發(fā)包人技術(shù)文件存在缺陷且屬于承包人難以發(fā)現(xiàn)的缺陷；發(fā)包人支解發(fā)包；發(fā)包人直接指定分包，且承包人已依照合同約定履行了總包職責(zé)；發(fā)包人擅自變更設(shè)計方案等。
2.承包人承擔(dān)質(zhì)量責(zé)任的主要情形
承包人未按技術(shù)文件進(jìn)行施工；承包人未按法定或約定的要求檢驗建材；承包人未履行總包職責(zé)；承包人存在借用資質(zhì)、轉(zhuǎn)包或違法分包等。
3.發(fā)包人與承包人共同承擔(dān)責(zé)任的主要情形
發(fā)包人技術(shù)文件存在缺陷，且承包人應(yīng)發(fā)現(xiàn)而未發(fā)現(xiàn)；發(fā)包人直接指定分包，且承包人未履行總包職責(zé)；發(fā)包人要求降低質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，且承包人不拒絕等。
（1）施工單位的抗辯思路
施工單位面對建設(shè)單位的工程質(zhì)量索賠，可以從以下幾個方面組織證據(jù)進(jìn)行抗辯。
1.審查合同依據(jù)
建設(shè)單位與施工單位簽訂建設(shè)工程施工合同時，同時會簽訂工程質(zhì)量保修書，對工程質(zhì)量保修范圍以及保修期限進(jìn)行明確約定。一方當(dāng)事人違反合同約定，則要承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。若施工單位交付的工程質(zhì)量不符合合同約定，建設(shè)單位即可依據(jù)工程質(zhì)量保修書向施工單位提起索賠。同時，施工單位也可依據(jù)工程質(zhì)量保修書來判斷是否需要承擔(dān)工程質(zhì)量問題。
施工單位可以從上述四個方面對工程質(zhì)量的內(nèi)容進(jìn)行審查，判斷建設(shè)單位提起的工程質(zhì)量索賠是否符合合同約定，如果不符合，則可以合同為依據(jù)進(jìn)行相應(yīng)的抗辯。
2.審查法律依據(jù)
《中華人民共和國建筑法》第六十二條規(guī)定，建筑工程實行質(zhì)量保修制度。建筑工程的保修范圍應(yīng)當(dāng)包括地基基礎(chǔ)工程、主體結(jié)構(gòu)工程、屋面防水工程和其他工程，以及電氣管線、上下水管線的安裝工程，供熱、供冷系統(tǒng)工程等項目；保修的期限應(yīng)當(dāng)按照保證建筑物合理壽命年限內(nèi)正常使用，維護(hù)使用者合法權(quán)益的原則確定。具體的保修范圍和最低保修期限由國務(wù)院規(guī)定。
《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第六章、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》《房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法》等法律法規(guī)也對建設(shè)工程質(zhì)量保修進(jìn)行了明確約定。
施工單位可以審查建設(shè)單位的索賠是否符合法律的規(guī)定或者法律依據(jù)是否正確。如果不符合，則可依據(jù)法律的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行抗辯。
3.審查建設(shè)單位提供的證據(jù)
證據(jù)的合法性、真實性和關(guān)聯(lián)性關(guān)系到法院對案件事實的認(rèn)定以及質(zhì)量問題責(zé)任的劃分。因此，施工單位應(yīng)高度重視對建設(shè)單位提交證據(jù)的審查及質(zhì)證。
施工單位可以從以上幾個角度對證據(jù)進(jìn)行審查。若工程質(zhì)量問題無法界定責(zé)任主體或者無法確認(rèn)修復(fù)費用時，也可通過司法鑒定的方式，對質(zhì)量成因問題及修復(fù)費用進(jìn)行司法鑒定等。
（2）施工單位抗辯的要點分析
1.建設(shè)單位是否履行了提前通知義務(wù)。
在司法審判實踐中，普遍認(rèn)為在工程發(fā)生質(zhì)量問題時，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)履行通知施工單位進(jìn)行維修的義務(wù)。若在未履行通知義務(wù)或是在不能舉證已履行了通知義務(wù)的情況下，施工單位不應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的維修費用。
但《北京市高級人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》持有不同的觀點。該文件第30條規(guī)定：“因承包人原因致使工程質(zhì)量不符合合同約定，承包人拒絕修復(fù)、在合理期限內(nèi)不能修復(fù)或者發(fā)包人有正當(dāng)理由拒絕承包人修復(fù)，發(fā)包人另行委托他人修復(fù)后要求承包人承擔(dān)合理修復(fù)費用的，應(yīng)予支持。發(fā)包人未通知承包人或無正當(dāng)理由拒絕由承包人修復(fù)，并另行委托他人修復(fù)的，承包人承擔(dān)的修復(fù)費用以由其自行修復(fù)所需的合理費用為限”?？梢?，發(fā)包人未通知承包人或無正當(dāng)理由拒絕由承包人修復(fù)，并另行委托他人修復(fù)的，承包人承擔(dān)的修復(fù)費用以由其自行修復(fù)所需的合理費用為限。
2.建設(shè)單位需舉證證明質(zhì)量問題是因施工單位原因造成的。
不管建設(shè)單位提起工程質(zhì)量索賠是基于合同之債還是侵權(quán)之債，建設(shè)單位均需舉證證明案涉工程發(fā)生的質(zhì)量問題是由于施工單位施工工藝不當(dāng)或者其他施工單位的原因?qū)е碌摹７駝t，應(yīng)承擔(dān)不利的法律后果。
3.建設(shè)單位需舉證證明維修費用系為施工單位所承建工程支付。
在承包人拒絕或怠于履行維修義務(wù)時，發(fā)包人委托第三方維修，必須對第三方的維修工作進(jìn)行明確約定。否則，即便進(jìn)入訴訟，法院也很難判斷第三方維修的內(nèi)容與承包人拒絕維修的內(nèi)容的關(guān)聯(lián)性。
施工單位應(yīng)做好以下三方面的工作，規(guī)避建設(shè)單位的工程質(zhì)量索賠。
1.重視施工過程質(zhì)量管理
因工程質(zhì)量問題關(guān)系到公眾利益和公共安全，因此施工單位應(yīng)對施工過程中的工程質(zhì)量問題高度重視，嚴(yán)格按照建設(shè)單位要求和施工藍(lán)圖進(jìn)行履約，避免因施工質(zhì)量問題產(chǎn)生糾紛。
2.重視工程質(zhì)量保修
一般情況下，工程竣工交付使用后施工單位依然應(yīng)全面履行保修義務(wù)。若建設(shè)單位盡到通知義務(wù)，施工單位應(yīng)第一時間安排專門人員進(jìn)行確認(rèn)該質(zhì)量問題是否與其有關(guān)，是否屬于其施工的范圍，如果非施工單位自身原因引起或者非施工范圍內(nèi)的工程，應(yīng)及時向建設(shè)單位說明。
3.提高證據(jù)保全意識
施工單位在履約過程中，必須要提高證據(jù)保全意識，及時保存其按照合同約定的標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范履行保修義務(wù)的證據(jù)，以便在質(zhì)量索賠糾紛爭議中掌握主動權(quán)。
《中華人民共和國建筑法》第六十二條 建筑工程實行質(zhì)量保修制度。建筑工程的保修范圍應(yīng)當(dāng)包括地基基礎(chǔ)工程、主體結(jié)構(gòu)工程、屋面防水工程和其他工程，以及電氣管線、上下水管線的安裝工程，供熱、供冷系統(tǒng)工程等項目；保修的期限應(yīng)當(dāng)按照保證建筑物合理壽命年限內(nèi)正常使用，維護(hù)使用者合法權(quán)益的原則確定。具體的保修范圍和最低保修期限由國務(wù)院規(guī)定。
《北京市高級人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》第三十條 因承包人原因致使工程質(zhì)量不符合合同約定，承包人拒絕修復(fù)、在合理期限內(nèi)不能修復(fù)或者發(fā)包人有正當(dāng)理由拒絕承包人修復(fù)，發(fā)包人另行委托他人修復(fù)后要求承包人承擔(dān)合理修復(fù)費用的，應(yīng)予支持。發(fā)包人未通知承包人或無正當(dāng)理由拒絕由承包人修復(fù)，并另行委托他人修復(fù)的，承包人承擔(dān)的修復(fù)費用以由其自行修復(fù)所需的合理費用為限。
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