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【案件基本信息】

1.裁判書字號(hào)

福建省廈門市中級(jí)人民法院（2019）閩02刑終152號(hào)刑事裁定書

2.案由：強(qiáng)迫交易罪、職務(wù)侵占罪、非國家工作人員受賄罪

【基本案情】

福建省廈門市海滄區(qū)人民法院經(jīng)公開審理查明：

一、強(qiáng)迫交易罪、職務(wù)侵占罪

2010年4月，青新隧道工程開始階段，被告人顏某秋與顏某甲（已另案處理）為了謀取該工程的地材供應(yīng)權(quán)和洞渣所有權(quán)，帶領(lǐng)顏某乙等人阻撓施工，逼迫施工單位將工程地材項(xiàng)目交與顏某甲和顏某秋，逼迫施工單位商請(qǐng)政府部門協(xié)調(diào)處理洞渣處理權(quán)。顏某秋以自己實(shí)際經(jīng)營的某勞務(wù)隊(duì)名義與中鐵電氣化局集團(tuán)有限公司簽訂地材協(xié)議，后顏某甲實(shí)際操縱地材供應(yīng)。2011年至2015年，施工方先后向顏某甲及其指定的賬戶支付地材款共計(jì)107.7707萬元。

被告人顏某秋未如實(shí)向村兩委通報(bào)區(qū)政府專題會(huì)議情況，利用擔(dān)任村委會(huì)主任的職務(wù)便利，私自以村委會(huì)名義出具介紹信，以其實(shí)際控制的某勞務(wù)隊(duì)承接處理該洞渣，并與顏某甲共同出售洞渣牟利，其中部分洞渣出售給顏某丙并共同獲利150余萬元，被告人顏某秋另從顏某甲處共分得洞渣出售款項(xiàng)49萬余元。

二、非國家工作人員受賄罪

被告人顏某秋在擔(dān)任海滄區(qū)青礁村村委會(huì)主任期間，利用職務(wù)便利，非法收受他人財(cái)物共計(jì)49萬元，并為他人謀利。具體如下：

1.2009年8月，被告人顏某秋和村民顏某丙達(dá)成協(xié)議，約定由顏某丙出資幫助顏某秋競(jìng)選青礁村村委會(huì)主任，顏某秋則需在當(dāng)選后，利用村委會(huì)主任身份關(guān)照顏某丙的生意。之后，被告人顏某秋收受了顏某丙現(xiàn)金30萬元。被告人顏某秋當(dāng)選后，將其侵吞的青新隧道洞渣出售給顏某丙，顏某丙將洞渣進(jìn)行破碎加工后出售謀利。

2.2009年8月，被告人顏某秋以上述方式收受了顏某甲給予的現(xiàn)金10萬元。被告人顏某秋當(dāng)選后，伙同顏某甲強(qiáng)攬地材生意、侵吞青新隧道洞渣。

3.2016年，被告人顏某秋應(yīng)村民郭某請(qǐng)托，利用其擔(dān)任村委會(huì)主任的便利，以村委會(huì)名義推薦郭某參與青礁村棣仔社環(huán)社道路建設(shè)工程招投標(biāo)。中標(biāo)后，被告人顏某秋收受郭某為表示感謝送予的現(xiàn)金6萬元。

4.2017年以來，被告人顏某秋以上述方式收受顏某丁現(xiàn)金2萬元。

5.2017年6月、7月份，被告人顏某秋以上述方式收受顏某戊現(xiàn)金1萬元。

【案件焦點(diǎn)】

被告人在競(jìng)選村主任期間，收取他人賄賂，并承諾當(dāng)選后利用村主任職務(wù)便利為之謀取利益，當(dāng)選后履行先前承諾，是否屬于權(quán)錢交易，是否應(yīng)以非國家工作人員受賄罪定罪處罰。

【法院裁判要旨】

福建省廈門市海滄區(qū)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為：被告人顏某秋身為村委會(huì)主任，與領(lǐng)導(dǎo)黑社會(huì)性質(zhì)組織的顏某甲勾結(jié)，以威脅等手段，向他人強(qiáng)賣商品，交易金額達(dá)人民幣107萬余元，情節(jié)特別嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成強(qiáng)迫交易罪。被告人顏某秋利用一、犯罪3

擔(dān)任村委會(huì)主任的職務(wù)便利，與顏某甲共同侵吞村集體財(cái)產(chǎn)，價(jià)值人民幣481萬余元，數(shù)額巨大，其行為已構(gòu)成職務(wù)侵占罪。被告人顏某秋利用擔(dān)任村委會(huì)主任的職務(wù)便利，收受顏某甲等人財(cái)物，為他人謀取利益，價(jià)值共計(jì)人民幣49萬元，數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成非國家工作人員受賄罪。本案強(qiáng)迫交易、職務(wù)侵占部分系共同犯罪。被告人顏某秋一人犯數(shù)罪，依法應(yīng)數(shù)罪并罰。被告人顏某秋自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己的罪行，系自首，依法可從輕處罰。

福建省廈門市海滄區(qū)人民法院依照《中華人民共和國刑法》第二百二十六條、第二百七十一條第一款、第一百六十三條第一款、第二十五條、第六十九條、第六十七條第一款、第六十四條及《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十一條第一款，作出如下判決：

一、顏某秋犯強(qiáng)迫交易罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣3萬元，犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑五年六個(gè)月，并處沒收個(gè)人財(cái)產(chǎn)人民幣35萬元，犯非國家工作人員受賄罪，判處有期徒刑一年八個(gè)月。數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑八年九個(gè)月，并處罰金人民幣3萬元、沒收個(gè)人財(cái)產(chǎn)35萬元；

二、責(zé)令顏某秋與顏某甲共同退賠被害單位海滄區(qū)青礁村民委員會(huì)人民幣4815960元。廈門市海滄區(qū)監(jiān)察委員會(huì)扣押的閩DRZ×××大眾途觀轎車一輛，用于執(zhí)行顏某秋的退賠責(zé)任；

三、繼續(xù)向顏某秋追繳受賄所得贓款人民幣40萬元、向行賄人郭某追繳行賄款人民幣6萬元、向行賄人顏某訂追繳行賄款人民幣2萬元、向行賄人顏某戊追繳行賄款人民幣1萬元，上繳國庫。

顏某秋提起上訴至福建省廈門市中級(jí)人民法院。二審法院同意一審法院裁判意見，判決：駁回上訴，維持原判。

【法官后語】

被告人顏某秋接受二人出資幫助競(jìng)選村主任，承諾在當(dāng)選后，關(guān)照二人生意的行為是否構(gòu)成非國家人員受賄罪？一種觀點(diǎn)認(rèn)為，被告人顏某秋在接受財(cái)物時(shí)并不具有村主任的身份，無法利用與村主任的有關(guān)職權(quán)為二人謀取利益，不構(gòu)成非國家人員受賄罪。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，被告人顏某秋接受二人的財(cái)物雖是在競(jìng)選期間，但在當(dāng)選后實(shí)際履行了承諾，屬于利用職務(wù)便利為之謀取利益，可以構(gòu)成非國家人員受賄罪。我們同意第二種觀點(diǎn)，理由如下：

首先，行賄人對(duì)顏某秋當(dāng)選村主任有現(xiàn)實(shí)預(yù)期。二行賄人實(shí)際看中的是顏某秋競(jìng)選村主任成功后的職權(quán)，雖然顏某秋在競(jìng)選時(shí)還不具備就任的必然性，但是其具有就任的可能性，而且二行賄人也明知在競(jìng)選時(shí)給予顏某秋的錢款是用于資助其選舉，即顏某秋的當(dāng)選具有現(xiàn)實(shí)可能性。

其次，款項(xiàng)的性質(zhì)明確。如果行為人明知他人就其職務(wù)行為進(jìn)行請(qǐng)托而收受其財(cái)物，并承諾、著手或者實(shí)際為他人謀取利益，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有受賄故意、構(gòu)成受賄罪。錢款于顏某秋競(jìng)選期間送予，具有明確的指向性，雙方錢款交付性質(zhì)可以排除合理懷疑，屬于賄賂款并無爭(zhēng)議。

最后，實(shí)際為行賄人謀取利益。顏某秋參與競(jìng)選村主任期間，收取二人賄賂，并承諾當(dāng)選后利用村主任職務(wù)便利為之謀取利益，在顏某秋擔(dān)任村主任后，其利用職務(wù)之便，關(guān)照二人的生意，實(shí)際履行了先前的承諾，本質(zhì)上具有權(quán)錢交易性質(zhì)，應(yīng)當(dāng)以非國家工作人員受賄罪定罪處罰。

對(duì)于職務(wù)犯罪的認(rèn)定，是否利用職務(wù)便利是重要的判斷依據(jù)，也是該類犯罪的本質(zhì)特征。本案的特殊性在于，顏某秋收錢行為在先，利用職務(wù)便利行為在后，形成了時(shí)空上的分離，其將未來可能取得職權(quán)進(jìn)行了“預(yù)售”。從文意解釋上看，“利用職務(wù)之便”通常是指利用現(xiàn)在的職務(wù)之便，但我們認(rèn)為可以對(duì)此進(jìn)行適當(dāng)?shù)臄U(kuò)大解釋，將其擴(kuò)大至未來可期的職務(wù)之便。選舉前受賄對(duì)職務(wù)行為的不可收買性造成了嚴(yán)重的危害，如果不對(duì)此類行為進(jìn)行規(guī)制，必將產(chǎn)生不良的示范效應(yīng)，催生大量的村支書候選人選舉前索賄、受賄，繼而導(dǎo)致更多的“賄選”現(xiàn)象，極大危害基層自治制度。

編寫人：福建省廈門市海滄區(qū)人民法院蘇桔海陳芳序

（圖片與內(nèi)容無關(guān)）

原文載《中國法院2021年度案例：刑事案例一》，中國法制出版社，2021年4月第一版，P1-4。

整理：江蘇省蘇州市公安局法制支隊(duì)（直屬分局）“不念，不往”“詩心竹夢(mèng)”。

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