文/張承鳳 何文駿 北京盈科（成都）律師事務(wù)所
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隨著高凈值人士從創(chuàng)富、守富逐步向傳富的過渡，財(cái)富管理與傳承越來越被重視。常用的財(cái)富管理、傳承工具主要有協(xié)議、遺囑、保險(xiǎn)、信托等，然而保險(xiǎn)與信托常常有一定的資產(chǎn)要求，并非能為所有人所用，相較而言，協(xié)議與遺囑在傳富管理傳承中更具有普適性，也是最基礎(chǔ)的不可缺少的財(cái)富管理與傳承工具。協(xié)議對婚姻家庭中的財(cái)富、企業(yè)中的財(cái)富進(jìn)行管理與傳承均有著不可輕視的作用。如：婚前財(cái)產(chǎn)協(xié)議能夠避免夫妻共同財(cái)產(chǎn)與個人財(cái)產(chǎn)混同，婚內(nèi)財(cái)產(chǎn)約定在一定程度上具有對抗物權(quán)變更登記的效力等；又如是否需要簽訂協(xié)議對企業(yè)股權(quán)在夫妻之間作出約定，公司章程是否需要對離婚、繼承等情形下的股權(quán)處理作出規(guī)定。生前訂立遺囑，對身故后的遺產(chǎn)處理有所便利，遺囑也具有定向傳承、定紛止?fàn)帯⒑喕掷m(xù)、財(cái)產(chǎn)清單的功能。當(dāng)然，只有合法有效的、科學(xué)合理的協(xié)議和遺囑才能順利達(dá)到預(yù)期目的，因此在協(xié)議或者遺囑簽訂過程中仍需嚴(yán)格遵守法律規(guī)定，正確識別其中可能存在的風(fēng)險(xiǎn)并予以預(yù)防。
隨著改革開放及經(jīng)濟(jì)全球化程度不斷深入,經(jīng)歷了30多年的財(cái)富積累期后,使得個人財(cái)富極大的積累與集中,造就了一批高凈值人士。在個人高端客戶金融服務(wù)領(lǐng)域享有盛譽(yù)的招商銀行和全球領(lǐng)先的管理咨詢公司貝恩公司為此聯(lián)合發(fā)布《2015中國私人財(cái)富報(bào)告》。報(bào)告指出，2015年中國個人可投資資產(chǎn)1千萬人民幣以上的高凈值人群規(guī)模已超過100萬人，全國個人總體持有的可投資資產(chǎn)規(guī)模達(dá)到112萬億人民幣。這些高凈值人士經(jīng)歷了創(chuàng)富階段,已步入以低調(diào)、適用為主的守富階段,并逐步向傳富階段過渡，現(xiàn)在關(guān)注的重點(diǎn)已不僅是通過各種投資方式使得財(cái)富持續(xù)增值,更為重要的是尋找一種有效的方式實(shí)現(xiàn)守富，并將財(cái)富和事業(yè)得以傳承,對于年老的企業(yè)主來說順利將財(cái)富傳承給子女的需求尤為強(qiáng)烈。
高凈值人士理財(cái)越來越多地將由自己或家人獨(dú)立操作轉(zhuǎn)向使用財(cái)富管理機(jī)構(gòu),理財(cái)需求正在從單純要求增值保值的資產(chǎn)管理延伸至與人生目標(biāo)相結(jié)合的財(cái)富管理。在此財(cái)富理念的引導(dǎo)下,高凈值人群更希望通過分散投資和追求穩(wěn)健收益來規(guī)避市場波動、政策、婚姻家庭等因素帶來的風(fēng)險(xiǎn),實(shí)現(xiàn)守富傳承成為越來越多投資者的共識。本文即是在此背景下分析、探討目前財(cái)富管理與傳承中除保險(xiǎn)、信托工具之外的協(xié)議和遺囑在私人財(cái)富管理中的作用與實(shí)踐。
一、協(xié)議在私人財(cái)富管理中的作用與實(shí)踐
（一）婚姻家庭中協(xié)議對私人財(cái)富管理中的作用
1.夫妻財(cái)產(chǎn)協(xié)議對高凈值人士財(cái)富管理的作用
通常在婚姻家庭中常涉及的協(xié)議，如婚前財(cái)產(chǎn)協(xié)議、婚內(nèi)財(cái)產(chǎn)協(xié)議（夫妻財(cái)產(chǎn)約定）、贈與協(xié)議、夫妻財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議、離婚協(xié)議等，都在一定程度上能夠起到財(cái)富管理的作用。如制定婚前協(xié)議的主要目的即為對雙方各自的財(cái)產(chǎn)和債務(wù)范圍以及權(quán)利歸屬等問題事先做出約定，避免因婚姻變化或一方死亡時產(chǎn)生爭議而導(dǎo)致個人財(cái)產(chǎn)減損，甚至影響企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)、阻礙企業(yè)的穩(wěn)健發(fā)展。
《婚姻法》第17條規(guī)定了法定夫妻財(cái)產(chǎn)制下夫妻共同財(cái)產(chǎn)的范圍，《婚姻法》第19條在法定財(cái)產(chǎn)制之外，規(guī)定了夫妻約定財(cái)產(chǎn)制，夫妻雙方可以在結(jié)婚前或者婚姻關(guān)系存續(xù)期間自行商定雙方婚前、婚后財(cái)產(chǎn)的歸屬，約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)以及婚前財(cái)產(chǎn)歸共同所有、各自所有或部分共同所有、部分各自所有。
我國司法實(shí)踐中也認(rèn)為，夫妻之間達(dá)成的婚內(nèi)財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議是雙方通過訂立契約對采取何種夫妻財(cái)產(chǎn)制所作的約定，是雙方協(xié)商一致對家庭財(cái)產(chǎn)進(jìn)行內(nèi)部分配的結(jié)果，在不涉及婚姻家庭以外第三人利益的情況下，應(yīng)當(dāng)尊重夫妻之間的真實(shí)意思表示，按照雙方達(dá)成的婚內(nèi)財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議履行，優(yōu)先保護(hù)事實(shí)物權(quán)人，不宜以產(chǎn)權(quán)登記作為確認(rèn)不動產(chǎn)權(quán)屬的唯一依據(jù)。由此可知，合法有效的夫妻財(cái)產(chǎn)約定，包括婚前、婚內(nèi)就財(cái)產(chǎn)問題達(dá)成的協(xié)議，具有物權(quán)變動的效力，可以較好的在夫妻雙方之間進(jìn)行財(cái)富管理、分配，避免因離婚或者繼承而導(dǎo)致財(cái)產(chǎn)權(quán)屬不清，引發(fā)爭議，甚至財(cái)產(chǎn)受損。
中國第一代企業(yè)家和高凈值人士大多創(chuàng)業(yè)于改革開放以后，大部分家族財(cái)富都形成于婚姻關(guān)系存續(xù)期間，根據(jù)我國婚姻法及其司法解釋的規(guī)定，在沒有實(shí)行約定財(cái)產(chǎn)制的夫妻中，均為法定財(cái)產(chǎn)制。相應(yīng)地，第一代企業(yè)家和高凈值人士的財(cái)富則多為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，在其婚姻關(guān)系發(fā)生變動時，依賴于原夫妻穩(wěn)定共有關(guān)系的財(cái)產(chǎn)權(quán)利則會因分割而直接受到損害。這對于患難創(chuàng)富的夫妻來說，是一種公平的分割財(cái)富的規(guī)定，但如果對于這部分人再婚，他們財(cái)富的“非公平”分割恐怕將讓很多人“高富帥”人群恐懼，這就是人們常說的“富得不敢結(jié)婚”。
根據(jù)京津冀婚姻與房產(chǎn)調(diào)查結(jié)果顯示，“在結(jié)婚時，您是否會考慮做婚前財(cái)產(chǎn)公證或婚前協(xié)議”選項(xiàng)中，占68.19%的被調(diào)查對象認(rèn)為“沒有必要，有傷感情”，僅有31.81%的認(rèn)為“先小人后君子，一定要做”。雖然，在目前生活中多數(shù)人士認(rèn)為簽訂夫妻財(cái)產(chǎn)約定傷感情，但并不能因此而忽視協(xié)議的功能，特別是在私人財(cái)富管理與傳承中的作用（事實(shí)上，這個數(shù)字是處于上升趨勢，相對于過去的人們，這已經(jīng)發(fā)生了很大的變化）。實(shí)際上，簽訂婚前協(xié)議已受到越來越多人的重視，特別是高凈值人士在其婚前或者子女結(jié)婚前對財(cái)產(chǎn)做出一定的安排，尤為重要。如，1994年元旦，比爾·蓋茨和梅琳達(dá)舉行了豪華婚禮，而此前比爾的副手“脅迫”他與未來的妻子簽署了一份“婚前協(xié)議”，即是為保證“微軟公司的安全”。又如，京東董事會2015年5月批準(zhǔn)針對公司董事長兼CEO劉強(qiáng)東的一項(xiàng)為期10年的薪酬計(jì)劃，劉強(qiáng)東每年只拿1元現(xiàn)金形式底薪和零元現(xiàn)金形式獎金，被授予了涉及26000000股京東A級普通股的購買權(quán)(行權(quán))，涉及股票規(guī)模約占京東總股本的0.9%，同時就是在該10年期限內(nèi)公司不得再向劉強(qiáng)東授予額外股權(quán)。該行為實(shí)際上也是為了在婚前對財(cái)產(chǎn)做出安排，避免因婚姻影響企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)變化等。除了股權(quán)部分，其他的比如：古董、字畫等不易分辨所有權(quán)歸屬的財(cái)富，也需要在協(xié)議中約定歸屬。
2.夫妻贈與協(xié)議對財(cái)富管理的影響
《婚姻法司法解釋（三）》第6條對夫妻間的贈與進(jìn)行了規(guī)定，婚前或者婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當(dāng)事人約定將一方所有的房產(chǎn)贈與另一方，贈與方在贈與房產(chǎn)變更登記之前撤銷贈與，另一方請求判令繼續(xù)履行的，人民法院可以按照合同法第一百八十六條的規(guī)定處理。該司法解釋公布實(shí)施之后，理論界、實(shí)務(wù)界對此規(guī)定的合理性進(jìn)行了激烈討論，司法實(shí)踐中也存在不同處理方式，有的徑直依據(jù)該規(guī)定以贈與的房屋是否過戶進(jìn)行處理；有法院認(rèn)為夫妻間贈與為附條件的贈與而依據(jù)條件是否成就對案件進(jìn)行裁判；也有法院認(rèn)為夫妻贈與實(shí)質(zhì)上是夫妻財(cái)產(chǎn)約定，具有物權(quán)變動的效力，不能以未變更登記為由撤銷。
筆者曾辦理一起案件，張某與李某雙方于2012年3月21日，協(xié)商一致，對張某的婚前房屋簽訂《協(xié)議書》如下：1.張某自愿將上述房屋中50%分兩次贈與李某；2.在2012年3月23日之前，張某贈與李某25%的房屋份額，并協(xié)助李某辦理產(chǎn)權(quán)變更登記；3.在2012年11月30日之前，張某再贈與李某25%的房屋份額，并協(xié)助李某辦理產(chǎn)權(quán)變更登記；4.雙方一致確認(rèn)，上述房屋價值的一半為張某父母所有，房屋由雙方共同占有使用。如需處分上述房屋，其中的一半價值由張某與李某共同返還給張某父母。另一半價值由雙方各占50%。在按協(xié)議第二條履行之后，雙方即出現(xiàn)矛盾，最終導(dǎo)致張某因?qū)Ψ教岢鲭x婚而要求撤銷該協(xié)議第二條。一審法院認(rèn)為本案所涉協(xié)議系具有一定道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同，判決認(rèn)為不能撤銷贈與協(xié)議。張某遂提起上訴，二審認(rèn)為雙方簽訂的協(xié)議是為了婚姻的穩(wěn)定和給長久的婚姻一個物質(zhì)基礎(chǔ)，在長久的婚姻目的無法實(shí)現(xiàn)時，遂判決支持了張某的訴訟請求。但這個案件從另一個角度看，協(xié)議本身是否是一個夫妻財(cái)產(chǎn)約定，符合《婚姻法》第19條婚前財(cái)產(chǎn)約定歸共同所有。
如前所述，對于夫妻贈與協(xié)議的性質(zhì)及效力認(rèn)定問題，存在諸多不同認(rèn)識，且極容易和夫妻財(cái)產(chǎn)約定產(chǎn)生混同。因此，為避免因法律規(guī)定的不完善導(dǎo)致協(xié)議效力認(rèn)定存在分歧，筆者認(rèn)為夫妻雙方在簽訂贈與協(xié)議時應(yīng)慎重，并寫明協(xié)議簽訂的目的。
3.子女婚姻中的協(xié)議對財(cái)富傳承的影響
根據(jù)浙江大學(xué)家族企業(yè)所陳凌教授領(lǐng)銜完成的《中國家族企業(yè)健康指數(shù)報(bào)告》顯示，近300個被調(diào)查的家族企業(yè)中，只有不到21%的企業(yè)家，從來沒有考慮過“交班”問題，亦即近80%的企業(yè)家都在考慮與其子女之間交接班的問題，由此不可避免地會涉及到子女的婚姻問題。企業(yè)家子女的婚姻狀況牽涉到其財(cái)富能否順利傳承給其子女，是否會在子女婚姻出現(xiàn)變動時因法定夫妻財(cái)產(chǎn)制而被分割歸第三人所有。
當(dāng)高凈值人士子女談婚論嫁之時，財(cái)富所有者則會相應(yīng)需要面臨是否將子女配偶一同納入財(cái)富傳承人的問題?！痘橐龇ㄋ痉ń忉專ㄈ返?條之規(guī)定，婚后由一方父母出資為子女購買的不動產(chǎn)，產(chǎn)權(quán)登記在出資人子女名下的，可按照婚姻法第十八條第（三）項(xiàng)的規(guī)定，視為只對自己子女一方的贈與，該不動產(chǎn)應(yīng)認(rèn)定為夫妻一方的個人財(cái)產(chǎn)。由雙方父母出資購買的不動產(chǎn)，產(chǎn)權(quán)登記在一方子女名下的，該不動產(chǎn)可認(rèn)定為雙方按照各自父母的出資份額按份共有，但當(dāng)事人另有約定的除外。根據(jù)《婚姻法》第17條、第18條之規(guī)定，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間繼承或贈與所得的財(cái)產(chǎn)，除遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財(cái)產(chǎn)外，均為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。因此，在將財(cái)富向子女傳承之時，需要慎重考慮傳承人以及通過協(xié)議予以明確。
（二）協(xié)議對企業(yè)財(cái)富管理的作用
1.公司章程應(yīng)對夫妻一方所持的股權(quán)歸屬予以規(guī)定
我國的法定財(cái)產(chǎn)制為婚后所得共同制，除特有財(cái)產(chǎn)外，夫妻一方或雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)均歸夫妻共同共有。根據(jù)婚姻法及公司法的相關(guān)規(guī)定，婚姻關(guān)系存續(xù)期間投資取得的股份有限公司的股權(quán)為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，同樣，有限責(zé)任公司的股權(quán)也可作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。夫妻一方或雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間用共同財(cái)產(chǎn)投資或購買取得的股權(quán)，僅為財(cái)產(chǎn)形態(tài)的變化，非股東配偶一方并不因此喪失對該財(cái)產(chǎn)的共有權(quán)。股權(quán)為夫妻雙方犧牲對共有財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)換來的對價財(cái)產(chǎn)權(quán)，如果允許股東通過單方的出資行為改變共有財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)，則有違民法公平和誠實(shí)信用的基本原則。此外,根據(jù)我國夫妻日常家事代理權(quán)的相關(guān)規(guī)定，用共同財(cái)產(chǎn)以股東配偶一方名義取得公司股權(quán)的行為應(yīng)由夫妻雙方協(xié)商一致決定，股東配偶一方系非股東配偶一方的代理人。因此，在公司章程無特別約定的情況下，對離婚夫妻雙方中僅有一方為公司股東的股權(quán)進(jìn)行分割實(shí)為股權(quán)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓，與股權(quán)繼承亦具有相似性,夫妻一方以共同財(cái)產(chǎn)投資或購買所持的有限責(zé)任公司股權(quán)亦應(yīng)為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。
基于此，為防止因股東婚變影響其財(cái)富的管理和傳承，可參照《公司法》第71條第4款之規(guī)定，在公司章程中對離婚時股權(quán)處理問題做出特別約定，限制股東以外的其他人通過股權(quán)繼承及離婚時股權(quán)分割的形式進(jìn)入公司，防止因股東離婚導(dǎo)致公司人合性受到破壞、造成公司僵局，而在采取這個行為之前，必然涉及到夫妻之間的協(xié)議約定。
2.股東婚變，影響企業(yè)上市
《婚姻法司法解釋（三）》第5條規(guī)定，夫妻一方個人財(cái)產(chǎn)在婚后產(chǎn)生的收益，除孳息和自然增值外，應(yīng)該認(rèn)定夫妻共同財(cái)產(chǎn)。由于土豆網(wǎng)CEO王微與前妻婚姻存續(xù)期間，土豆網(wǎng)成立了上海全土豆網(wǎng)絡(luò)科技有限公司，王微在該公司中占股95%，這部分股份中，有76%涉及到夫妻共有財(cái)產(chǎn)問題。之后其被迫以付出700萬美元收場，與前妻的離婚后財(cái)產(chǎn)糾紛不僅影響了公司上市，還演變成風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)研究的經(jīng)典案例，成為風(fēng)投機(jī)構(gòu)和創(chuàng)業(yè)企業(yè)談判桌上博弈的素材。
就夫妻雙方或一方所創(chuàng)建企業(yè)的可持續(xù)性發(fā)展而言，為避免將來在夫妻離婚糾紛中遭受厄運(yùn)，最未雨綢繆的措施莫過于夫妻雙方簽訂財(cái)產(chǎn)協(xié)議，就雙方在企業(yè)的財(cái)產(chǎn)份額如何分割作出約定。對企業(yè)家來說，婚前有必要嚴(yán)格界定婚前財(cái)產(chǎn)的范圍，對于境外上市公司的股東來說，在界定婚前財(cái)產(chǎn)后要進(jìn)行必要的公證或約定。以便明確婚前財(cái)產(chǎn)的范圍、確立雙方婚后財(cái)產(chǎn)的使用方法以及采用共同財(cái)產(chǎn)制還是區(qū)別財(cái)產(chǎn)制、確定雙方在家庭生活中的義務(wù)以及保障相關(guān)公司、股東的權(quán)益。同時，對婚后財(cái)產(chǎn)情況也應(yīng)根據(jù)情況做出適當(dāng)約定，特別是在風(fēng)險(xiǎn)投資進(jìn)入公司或者上市前，股東與配偶、公司、其他股東等簽署相關(guān)協(xié)議，以保障公司及相關(guān)利益主體的權(quán)益，但同時也需要兼顧公平。
除了以上土豆網(wǎng)案例外，還有典型的如真功夫案例，這是一個典型的家族企業(yè)。2004年蔡達(dá)標(biāo)和潘宇海合作創(chuàng)建快餐品牌真功夫，潘宇海的姐姐潘敏峰嫁給蔡達(dá)標(biāo)，兩家成了姻親，此后蔡潘兩家的成員陸續(xù)加入真功夫。2006年，蔡達(dá)標(biāo)與潘敏峰協(xié)議離婚，潘敏峰所持有的25%的股權(quán)歸蔡達(dá)標(biāo)所有；2009年，在真功夫上市沖刺之際，蔡達(dá)標(biāo)的婚外情被曝光，潘敏峰提出索回25%的股權(quán)。真功夫上市從此變得遙遙無期，該案后來還演變成了刑事案件，部分人員已經(jīng)深陷牢獄。
（三）協(xié)議簽訂過程中應(yīng)注意的問題
由于我國目前對于婚姻財(cái)產(chǎn)的約定制度太過簡單，加上夫妻之間、父母與子女之間的贈與問題規(guī)定也不明確，而民法通則中的公序良俗原則又是一個大框，其實(shí)質(zhì)內(nèi)涵并沒有明確的法律條款規(guī)定，再加上家庭成員之間的協(xié)議和通常的普通人協(xié)議是否適用不同法律的實(shí)務(wù)界分歧，導(dǎo)致大量的同案不同判的事實(shí)。法律人在如此的背景下，在為現(xiàn)實(shí)中大量的高凈值客戶設(shè)計(jì)法律產(chǎn)品，提供法律服務(wù)時，一定要注意規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)。
綜上所述，對于高凈值人群，無論是自己在進(jìn)入婚姻前、還是子女進(jìn)入婚姻前，或者在公司成立時，上市前，都應(yīng)該咨詢專業(yè)的人士，對于家庭財(cái)富、家族企業(yè)進(jìn)行布局安排，利用好協(xié)議這一財(cái)富管理和傳承工具。
二、遺囑在私人財(cái)富管理中的作用與實(shí)踐
遺囑是自然人于生前依照法律允許的形式設(shè)立遺愿文件，就其合法所有的個人財(cái)產(chǎn)進(jìn)行安排，以便在其身故后由其法定繼承人和受遺贈人遵照其遺愿分配遺產(chǎn)的法律形式，是于被繼承人死亡時發(fā)生效力的單方法律行為。根據(jù)《繼承法》第5條之規(guī)定，繼承開始后，按照法定繼承辦理；有遺囑的，按照遺囑繼承或者遺贈辦理；有遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的，按照協(xié)議辦理。換言之，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議、遺囑效力優(yōu)先于法定繼承。
如前所述，企業(yè)家等高凈值人群在考慮與其子女之間交接班的問題，乃至中產(chǎn)階級等在為財(cái)富傳承進(jìn)行設(shè)計(jì)、安排之時，除了前文所述考慮婚變的風(fēng)險(xiǎn)之外，還需妥善安排“身后事”，遺囑則成為相對簡便的財(cái)富傳承工具。中國人在傳統(tǒng)上比較“忌諱”談遺囑，認(rèn)為談及死亡是一件不吉利的事。而事實(shí)上，諸多案例表明，沒有“遺囑”的企業(yè)傳承，更容易引發(fā)家族成員的內(nèi)斗糾紛，影響企業(yè)的發(fā)展，不利于財(cái)富順利地傳承。筆者代理的一起案件中，即因被繼承人未留有遺囑，導(dǎo)致配偶多次以不同理由分別起訴繼承糾紛、股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛，導(dǎo)致家庭感情破裂、公司經(jīng)營受阻。因此，家族企業(yè)必須正視遺囑、重視遺囑，特別是掌握家族企業(yè)控制權(quán)的“創(chuàng)富一代”。
（一）遺囑繼承的優(yōu)點(diǎn)及其運(yùn)用
遺囑能夠直接傳達(dá)遺囑人的意愿，實(shí)現(xiàn)財(cái)富定向傳承的目的。遺囑人在設(shè)立遺囑時即可將其意愿有效表達(dá)于遺囑之中，直接實(shí)現(xiàn)對財(cái)產(chǎn)分配和處分的目的，可在繼承人之間對繼承份額進(jìn)行分配，甚至可以選擇由法定繼承人以外的人繼承自己的財(cái)產(chǎn)。因此，遺囑在一定程度上也可避免爭奪繼承權(quán)或因繼承份額而引發(fā)糾紛。
遺囑設(shè)立形式簡便，根據(jù)《繼承法》規(guī)定的遺囑設(shè)立要件予以設(shè)立即可，無需經(jīng)過繁瑣的審查、登記等程序，便于遺囑人意愿的實(shí)現(xiàn)。
此外，遺囑還具有財(cái)產(chǎn)清單的功能，便于明確遺產(chǎn)的范圍。合法有效的遺囑通過對具體財(cái)產(chǎn)在身故后的分配進(jìn)行安排、設(shè)計(jì)，表達(dá)遺囑人的遺愿。在此之中，遺囑無形地承載著財(cái)產(chǎn)清單的功能。否則，繼承人可能并不知道或者根本無從知道被繼承人遺留有哪些遺產(chǎn)，被繼承人沒有留下遺囑，其身后的子女或親屬就無法查找這些遺產(chǎn)，不但會給親屬帶來很多麻煩，也可能引起互相猜疑。侯耀文遺產(chǎn)風(fēng)波即是因?yàn)槔^承人不明確遺產(chǎn)范圍，引發(fā)糾紛的直接原因在于長女侯瓚認(rèn)為侯耀文生前女友和侯耀華侵吞了玫瑰園別墅的遺產(chǎn)。從法律層面來看，侯耀文如果生前及時立下遺囑，對遺產(chǎn)分配做出具體安排，也許不會有諸多身后糾紛，也不至于讓自己的遺骨三年無法入土。
（二）遺囑繼承可能存在的法律風(fēng)險(xiǎn)
誠然，遺囑在財(cái)富傳承中具有前述定向傳承、定紛止?fàn)帯⒇?cái)產(chǎn)清單、簡化手續(xù)的優(yōu)勢，但倘若處理不好則會在遺囑人身故后引發(fā)糾紛，加上遺囑是一個要式法律行為，有嚴(yán)格的法律規(guī)定要求，稍有不慎就會出現(xiàn)所立遺囑無效。據(jù)北京市法院統(tǒng)計(jì)，在法院所受理的遺囑繼承糾紛案件中，有超過60%的遺囑被法院宣告無效。在女富豪龔如心遺產(chǎn)案中，即是因偽造遺囑、誰是受益人等紛爭造成長達(dá)數(shù)年的訴訟。在龔如心逝世后第四天，就出現(xiàn)了兩份遺囑。一份是由龔如心家人擁有的華懋基金繼承遺產(chǎn)，另一份由龔如心生前交往甚密的風(fēng)水師陳振聰持有，陳振聰說自己才是遺產(chǎn)的唯一受益人。經(jīng)筆跡鑒定，后一份遺囑上龔如心與見證人王永祥簽名“假手于人”，系陳振聰偽造。之后，華懋慈善基金和香港律政司在遺產(chǎn)受益人方面又產(chǎn)生分歧。經(jīng)過數(shù)年?duì)帄Z，龔如心的世紀(jì)遺產(chǎn)案沒有贏家，陳振聰因偽造及使用虛假文件被判入獄，華懋基金也為打官司花費(fèi)數(shù)億。書畫大師許麟廬遺產(chǎn)案件，遺囑筆記鑒定結(jié)果是“無法鑒定”
1.對遺囑設(shè)立的形式要件產(chǎn)生爭議而引發(fā)糾紛
《繼承法》第17條對遺囑的形式要件進(jìn)行了具體規(guī)定，公證遺囑由遺囑人經(jīng)公證機(jī)關(guān)辦理。自書遺囑由遺囑人親筆書寫，簽名，注明年、月、日。代書遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個以上見證人在場見證，由其中一人代書，注明年、月、日，并由代書人、其他見證人和遺囑人簽名。以錄音形式立的遺囑，應(yīng)當(dāng)有兩個以上見證人在場見證。遺囑人在危急情況下，可以立口頭遺囑。口頭遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個以上見證人在場見證。危急情況解除后，遺囑人能夠用書面或者錄音形式立遺囑的，所立的口頭遺囑無效。然而，實(shí)務(wù)中的“自書遺囑”并不完全是遺囑人親筆書寫，而是由電腦打印而成，因此“打印遺囑”的效力問題則往往成為遺囑繼承中利益雙方博弈、談判的籌碼。有學(xué)者認(rèn)為，“自書遺囑應(yīng)限定為遺囑人親筆手寫自書遺囑，是由遺囑人親筆書寫遺囑全文……‘自書’應(yīng)嚴(yán)格限定為親筆手寫，不允許用打印、鉛印或交印刷廠印刷而制作所謂的自書遺囑。即使這樣的遺囑的內(nèi)容是遺囑人真實(shí)的意思表示，法律也不應(yīng)認(rèn)可其效力。”有的認(rèn)為自書遺囑應(yīng)當(dāng)包括通過打印簽寫的遺囑，其認(rèn)為現(xiàn)行《繼承法》主要是對當(dāng)時現(xiàn)象的調(diào)整，隨著打印機(jī)使用的普及，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)擴(kuò)大自書遺囑的范圍。也有認(rèn)為，由電腦打印，僅遺囑人簽名的遺囑難以確保遺囑為遺囑人的真實(shí)意思表示，因此不予認(rèn)可其效力。此外，還可能因代書遺囑、錄音遺囑等中見證人身份不符合法律規(guī)定，或者見證人沒有當(dāng)場進(jìn)行見證而導(dǎo)致遺囑無效，遺囑人的真實(shí)意愿不能得到實(shí)現(xiàn)。
2.共同遺囑的效力爭議與共同遺囑中一方變更遺囑行為的效力爭議
共同遺囑是指由兩個或兩個以上的遺囑人共同訂立的一份遺囑。共同遺囑主要有三種：一是，相互指定對方為自己的遺產(chǎn)繼承人；二是，共同指定第三人為遺產(chǎn)的繼承人；三是，相互指定對方為自己的遺產(chǎn)繼承人并規(guī)定后死者將遺產(chǎn)留給某第三人。
我國社會生活中存在大量的共同遺囑，但法律上沒有對共同遺囑的效力做出明確規(guī)定。對此，有二種不同觀點(diǎn)：認(rèn)為共同遺囑應(yīng)有效的觀點(diǎn)認(rèn)為，共同遺囑與我國的繼承傳統(tǒng)相一致,也有利于簡化訂立遺囑的方式，共同遺囑還與我國家庭財(cái)產(chǎn)共有性質(zhì)和現(xiàn)狀相符合，因此應(yīng)確立共同遺囑的法律地位和效力。北京法院參閱案例第20號，“段某甲、段某乙訴段某丙、段某丁、段某戊、段己分家析產(chǎn)、繼承糾紛案”中，法院認(rèn)為，確認(rèn)夫妻共同遺囑的效力符合我國社會現(xiàn)狀和審判實(shí)際。當(dāng)前，訂立夫妻共同遺囑的現(xiàn)象時有發(fā)生，訴至法院的案件也經(jīng)常出現(xiàn)，確認(rèn)夫妻共同遺囑的遺囑形式有效符合當(dāng)前社會發(fā)展現(xiàn)狀和審判實(shí)際。夫妻雙方基于共同的意思表示對夫妻共同財(cái)產(chǎn)訂立遺囑，一方書寫遺囑內(nèi)容并由雙方簽名確認(rèn)的，系雙方對其共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行的處分，并不違反法律關(guān)于遺囑效力的強(qiáng)制性規(guī)定。
不承認(rèn)共同遺囑的效力的觀點(diǎn)認(rèn)為，我國繼承法未確認(rèn)共同遺囑的形式，共同遺囑在一定程度上限制了遺囑自由。共同遺囑的訂立和變更均需兩個以上主體的意思一致,且共同遺囑訂立人一方去世后，在世一方可能會變更遺囑，造成對已去世一方意愿的違背和繼承人利益的損害。不應(yīng)承認(rèn)共同遺囑的效力。也有法院認(rèn)為，遺囑是基于立遺囑人單方面的意思表示，即可產(chǎn)生指定繼承的法律后果，因此立遺囑人無需征得其他人包括繼承人的同意，更不用和他人商量或訂立協(xié)議。兩個或兩個以上公民之間訂立相互繼承的協(xié)議不僅違反了法律關(guān)于遺囑的性質(zhì)和規(guī)定，實(shí)際上該協(xié)議也是矛盾的，它直接侵害了其他繼承人的繼承權(quán)利。因此該遺囑沒有法律效力。
共同遺囑的本質(zhì)特征在于當(dāng)事人具體處分的關(guān)聯(lián)性，共同遺囑人一方去世后，另一方對處分的撤回權(quán)消滅，關(guān)聯(lián)性處分發(fā)生約束力。特別是對于相互指定對方為自己的遺產(chǎn)繼承人并規(guī)定后死者將遺產(chǎn)留給某第三人的共同遺囑，生存方僅得就共同遺囑所指定的財(cái)產(chǎn)中自己個人的財(cái)產(chǎn)實(shí)行變更處分，而死亡方在共同遺囑中的自有財(cái)產(chǎn)直接由第三人繼承，而不能由生存方先繼承。比如夫甲和妻乙（丙之繼母）相互指定對方為自己的遺產(chǎn)繼承人并約定后死者將遺產(chǎn)留給甲子丙，后甲先死留下遺產(chǎn)六萬，乙改嫁他人，要撤回其遺囑，那么其不能繼承甲留下的六萬，而由甲子直接繼承。針對此種情況，共同遺囑人亦可根據(jù)需要設(shè)立再婚條款，對后去世一方再婚后遺產(chǎn)繼承問題作出安排。
共同遺囑剝奪了法定繼承人對先去世方的繼承權(quán)，為防止繼承人主張?zhí)亓舴菡埱髾?quán)，導(dǎo)致共同遺囑的效力受影響，共同遺囑人的意愿不能順利實(shí)現(xiàn)，立遺囑人可以設(shè)定特留份處罰條款和雅斯特羅條款，以實(shí)現(xiàn)維護(hù)財(cái)產(chǎn)統(tǒng)一之目的。
3.我國遺囑繼承制度中遺囑執(zhí)行立法缺位
《繼承法》第16條第1款規(guī)定：“公民可以依照本法規(guī)定立遺囑處分個人財(cái)產(chǎn)，并可以指定遺囑執(zhí)行人?！比欢?，該規(guī)定僅僅是明確了遺囑執(zhí)行人的產(chǎn)生方式，沒有明確遺囑執(zhí)行人的法律地位和資格，也沒有規(guī)定遺囑執(zhí)行人的權(quán)利和義務(wù)、執(zhí)行程序等。香港第一代富豪霍英東為了避免家產(chǎn)爭奪戰(zhàn)的爆發(fā)，生前曾對其遺產(chǎn)作出謹(jǐn)慎安排，細(xì)致到每位繼承人每月領(lǐng)取的金錢數(shù)額。即便如此，在其去世5年之后，霍家內(nèi)訌驟起?；粲|去世7周年，財(cái)產(chǎn)糾紛仍然不斷，財(cái)產(chǎn)越報(bào)越驚人。三子霍震宇斥責(zé)長房次子霍震寰獨(dú)吞64億港元遺產(chǎn)，而霍震寰指震宇率先分得2.79億港元遺產(chǎn)后，拒絕履行和解協(xié)議，又獨(dú)自篡改父親行善的遺愿，只顧分錢。實(shí)際上，本案的爆發(fā)除了因南沙項(xiàng)目股權(quán)之爭外，還在于遺囑執(zhí)行人的缺位，導(dǎo)致繼承人之間相互爭奪遺產(chǎn)。
由此可見，由于遺囑繼承相關(guān)立法滯后導(dǎo)致相關(guān)規(guī)定與現(xiàn)代社會的需要脫節(jié)，從而引發(fā)對遺囑效力的爭議，進(jìn)而爆發(fā)遺產(chǎn)繼承糾紛。遺囑繼承除了前述可能存在的法律風(fēng)險(xiǎn)外，還包括遺囑形式效力的優(yōu)先性限制、無法隔離被繼承人生前所負(fù)債務(wù)、難以實(shí)現(xiàn)遺產(chǎn)信息對外界保密等。如后設(shè)立的自書遺囑不能改變先設(shè)立的公證遺囑而導(dǎo)致通過遺囑的形式進(jìn)行財(cái)富傳承的目的落空等。
（三）遺囑設(shè)立過程中應(yīng)注意的問題
如前所述，遺囑繼承過程中可能會存在諸多法律風(fēng)險(xiǎn)，因此在遺囑設(shè)立過程中需特別予以注意。合法有效的遺囑應(yīng)當(dāng)符合繼承法規(guī)定的遺囑形式要件與實(shí)質(zhì)要件，形式要件主要為《繼承法》第17條的規(guī)定，實(shí)質(zhì)要件主要為遺囑人在設(shè)立遺囑時具有遺囑能力、遺囑是遺囑人的真實(shí)意思表示，遺囑的內(nèi)容必須合法，只能處分遺囑人自己的財(cái)產(chǎn)、應(yīng)當(dāng)對缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人保留必要的遺產(chǎn)份額，同時，遺囑的內(nèi)容不得違反法律、社會公德和公共利益。
詳言之，在遺囑形式上，為避免不必要的遺囑效力糾紛，需嚴(yán)格遵守《繼承法》第17條的規(guī)定，或者公證遺囑，或者遺囑人親筆書寫，或者兩個以上無利害關(guān)系的見證人在場見證的代書遺囑等。
在遺囑內(nèi)容上，對遺囑人資產(chǎn)予以詳盡說明，包括房產(chǎn)、存款、股票、汽車、現(xiàn)金、投資、債務(wù)、債權(quán)等，相關(guān)合同、產(chǎn)權(quán)證及憑證，以前是否曾以遺囑或者遺贈扶養(yǎng)協(xié)議等方式進(jìn)行過處分，有無已設(shè)立擔(dān)保、已被查封、扣押等限制所有權(quán)的情況，以及有無其他共有權(quán)人。此外，還需對遺囑人身體狀況、精神狀況、行為能力等進(jìn)行描述，載明是否系真實(shí)意思表示。
在簽訂共同遺囑中，應(yīng)充分考慮共同遺囑的效力之爭以及事后單方變更共同遺囑的效力。
在遺囑的執(zhí)行方面，選擇合適、專業(yè)的人選作為遺囑執(zhí)行人，并賦予遺囑執(zhí)行人具體的操作權(quán)利，以便于遺囑的執(zhí)行到位。
三、結(jié)語
因此，合法有效設(shè)計(jì)的協(xié)議和遺囑在私人財(cái)富管理與傳承中具有非常重要的作用（在具體操作時，有的還需要協(xié)議和遺囑的配套運(yùn)行,很多時候，沒有遺囑的配套，協(xié)議的效果就會打折），但這些法律行為的操作都需要較高的專業(yè)能力和經(jīng)驗(yàn)，并非是任何一個律師都可以處理，在筆者所經(jīng)辦的案例中就存在大量的夫妻協(xié)議和遺囑出自律師之手，但卻存在明顯瑕疵的文本。而部分法院統(tǒng)計(jì)出來的報(bào)告也證實(shí)了過半的協(xié)議和遺囑存在問題。所以，尋找專業(yè)的律師是設(shè)計(jì)合法有效協(xié)議和遺囑的第一要素。其次，還需說明的是詳細(xì)的協(xié)議和遺囑并不等于完美的財(cái)富管理傳承方案。實(shí)際上，協(xié)議和遺囑只是財(cái)富管理和傳承的工具之一，此外，還有保險(xiǎn)、信托等等其他財(cái)富管理工具。不同的財(cái)產(chǎn)類型所應(yīng)運(yùn)用的管理工具均不同，再加上高凈值人士資產(chǎn)散布在境內(nèi)外，也會使其財(cái)富管理所面對的因素更復(fù)雜，因此，有效、全面的財(cái)富管理并不是簡單一紙協(xié)議或遺囑能夠完美解決，在具體個案中仍需專業(yè)人士根據(jù)需求進(jìn)行通盤考慮、全面設(shè)計(jì)。
實(shí)習(xí)編輯/李陽
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