一、“董事會及成員安排”條款的意義
在硅谷流行這么一句話：'Good boards don't create good companies, but a bad board will kill a company every time.'（好的董事會不一定能成就好公司，但一個糟糕的董事會一定能毀掉公司）。
對于投資者而言，占據(jù)一定的董事會席位，能夠防止創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊惡意轉(zhuǎn)讓公司或利用董事會權(quán)利剝奪投資者對公司經(jīng)營的參與權(quán)和信息知情權(quán)等。對公司創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊而言，保留董事會選舉的席位，能防止融資后，創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊喪失對公司的控制權(quán)或因投資者的惡意經(jīng)營，導(dǎo)致公司的后續(xù)融資遭受低估值等風(fēng)險的阻礙。一個好的董事會，即使是你不同意他們做出的決策時，仍然有理由信賴它。
二、常見的“董事會及成員安排”條款
（一）本次投資完成后，公司董事會由X名董事組成。其中，投資方向公司董事會委派X名董事。
（二）董事會成員人數(shù)為X人。董事會由XX（投資方代表）、XX（創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊代表）、XX組成。
（三）董事會由X個席位組成。創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊指派X名董事，其中1名必須是公司的CEO；投資方指派X名董事；雙方共同推薦一名外部董事（獨立董事）。
（四）對于投資方因董事會活動而產(chǎn)生的一切費用，包括但不限于參加會議、伙食、住宿等，由公司全部承擔(dān)。
四、“董事會及成員安排”條款的解讀
（一）董事會人員設(shè)置：一般情況
有限責(zé)任公司：3-13人；股份有限公司：5-19人，董事會席位設(shè)置一般為單數(shù)（防止出現(xiàn)投票僵持的情況）。
通常默認(rèn)的較均衡的董事會安排為：創(chuàng)始人 CEO 投資方 另一位投資方 一位外部董事。
此種結(jié)構(gòu)設(shè)置，創(chuàng)始人和CEO一起通常與VC占據(jù)相同數(shù)量的席位，外部董事作為合法的沒有利益沖突的董事會成員可以幫忙協(xié)調(diào)和解決出現(xiàn)的分歧。
早期的目標(biāo)公司董事會人數(shù)一般為3-5人，較為成熟的董事會人數(shù)一般為7-9人和更多的外部董事（一般是經(jīng)驗豐富的創(chuàng)業(yè)者或該領(lǐng)域的公司高管）。
（二）董事會人員設(shè)置：第一輪融資后
當(dāng)目標(biāo)公司完成第一輪融資后，創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊一般仍保留公司的絕對控制權(quán)，此時，融資后的董事會成員結(jié)構(gòu)應(yīng)保持創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊多數(shù)比例的原則。比如：第一輪融資完成后，創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊仍有不低于67%的股權(quán)，此時，董事會的構(gòu)成應(yīng)該如下：
3（2）名創(chuàng)始股東 2（1）名投資人=5(3)人
在融資談判中，創(chuàng)始股東應(yīng)明確和堅持：
公司董事會應(yīng)根據(jù)公司的所有權(quán)比例來決定；
董事會保障公司全體股東的利益（包括投資者和創(chuàng)始人），投資者的其他利益應(yīng)通過其他“保護(hù)性條款”來約定。
（三）董事會人員設(shè)置：外部（獨立）董事
在實踐中，如果目標(biāo)公司急需融資，而可選擇的投資機構(gòu)又少的情況下，投資方占據(jù)優(yōu)勢，往往不會同意上述比例結(jié)構(gòu)，此時，可選擇一個折中方案，即設(shè)置外部董事席位：
2（1）名創(chuàng)始股東 2（1）名投資人 1名外部董事=5（3）人
此時，外部董事的選任就顯得尤為關(guān)鍵。實踐中，這一問題也是投資方和創(chuàng)始人股東之間談判的一個博弈點。當(dāng)外部董事由投資方推薦時，創(chuàng)始人股東往往會要求投資方承諾：在公司的后續(xù)融資中，增加多少個投資人，就要相應(yīng)地在董事會中增加多少個創(chuàng)始人股東的席位，避免在完成下一輪融資后，創(chuàng)始人股東被踢出董事會，喪失控制權(quán)。
（四）公司CEO席位的設(shè)立
實踐中，公司CEO由創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊的成員擔(dān)任的情況實屬常見。有的投資方會要求作為董事會成員的創(chuàng)始人股東擔(dān)任公司的CEO。表面上看，對創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊來說沒有損傷，董事會席位仍然屬于團(tuán)隊成員。但公司CEO是可以被董事會改選罷免的，一旦投資方掌握主動權(quán)，要求更換新的CEO，那么這個新的CEO則占據(jù)原來由創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊成員占據(jù)的一個董事會席位。如果新的CEO是投資方的利益共同體，那么將形成“創(chuàng)始股東 CEO 投資方”的1:2結(jié)構(gòu)模式，創(chuàng)始團(tuán)隊將失去董事會的控制權(quán)。
比如：當(dāng)公司需要進(jìn)行新一輪融資時，新的CEO在投資方的授意下，不積極運作或阻礙公司籌集資金或引進(jìn)新的投資者，最后導(dǎo)致公司只能降低估值，從當(dāng)前投資者那里獲得低價融資，投資者獲得了更多公司股權(quán)，而創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊的股權(quán)比例被大大降低。
因此，公司在進(jìn)行董事會成員的設(shè)置時，可為CEO單獨設(shè)置一個席位，以此來保持原來的董事會席位中屬于創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊的席位不變。為了保持董事會成員成奇數(shù)的結(jié)構(gòu)，此時可考慮增加一名外部董事做平衡。
（五）“觀察員”的設(shè)立
在有的投資協(xié)議中，投資方會要求增加一名董事會“觀察員”，來替代一位董事會正式成員或者就是作為附屬成員，以此協(xié)助他們進(jìn)行所投資公司的管理工作?！坝^察員”可以參與董事會會議，但沒有表決權(quán)，由公司承擔(dān)其出席會議的所有費用。對于創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊來說，應(yīng)合理限制“觀察員”的人數(shù)，以免影響董事會會議的決策。
五、實踐運用或啟示
（一）對于創(chuàng)始人股東而言
1.董事會席位最好是設(shè)置為奇數(shù)，避免形成決策僵局；
2.在一定時期內(nèi)，保證創(chuàng)始人股東可以提名半數(shù)以上董事會成員；
3.限制投資方提名董事的權(quán)利，比如投資方所推薦董事，應(yīng)至少持股X%；
4.嚴(yán)格限制“外部董事”的推選條件，爭取由創(chuàng)始股東推薦或創(chuàng)始人股東和投資方一起推薦；
5.避開投資方設(shè)置的“公司CEO擔(dān)任董事會成員”的陷阱，挑選信任的利益共同體作為公司的CEO，且獨立于創(chuàng)始人股東，單獨占據(jù)董事會席位；
6.可與投資方約定，公司進(jìn)行后續(xù)融資時，投資方將董事會席位讓出給新一輪的投資者，避免造成董事會臃腫，影響決策效率。
（二）對于投資方而言
1.確保投資完成后，投資方提名一定比例董事的權(quán)利；
2.爭取“外部董事”的推舉權(quán)；
3.合理設(shè)置“觀察員”，確保對目標(biāo)公司的經(jīng)營參與權(quán)和信息知情權(quán)。
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