□安徽省岳西縣食品藥品監(jiān)管局 黃向陽(yáng) 柳林滿(mǎn)
2008年11月27日，某縣食品藥品監(jiān)管局對(duì)轄區(qū)內(nèi)一醫(yī)療機(jī)構(gòu)使用劣藥的行為（經(jīng)檢驗(yàn)，裝量差異項(xiàng)不符合國(guó)家規(guī)定）作出沒(méi)收違法所得10720元，并處21100元的行政處罰。該醫(yī)療機(jī)構(gòu)沒(méi)有按規(guī)定的15日內(nèi)，而是在2009年3月29日前往指定銀行繳納罰沒(méi)款，對(duì)于3%的加處罰款，醫(yī)療機(jī)構(gòu)拒絕繳納違法所得部分，銀行致函該食品藥品監(jiān)管局要求予以明確。
次日，該局召開(kāi)執(zhí)法人員會(huì)議討論，對(duì)違法所得部分能否加處罰款發(fā)生了分歧。有的執(zhí)法人員認(rèn)為，行政處罰決定書(shū)中明確了逾期不繳納罰款的每日按罰款數(shù)額的3%加處罰款，且《行政處罰法》第五十一條第一項(xiàng)明確規(guī)定“到期不繳納罰款的，每日按罰款數(shù)額的3%加處罰款……”因此，不能對(duì)違法所得部分加處罰款。有的執(zhí)法人員認(rèn)為，《行政處罰法》第五十一條規(guī)定，加處罰款是當(dāng)事人逾期不履行行政處罰決定而采取的行政制裁措施，沒(méi)收違法所得是行政機(jī)關(guān)作出行政處罰決定的內(nèi)容之一，逾期不繳納，必須收繳加處罰款。那么，到底能否對(duì)逾期不繳違法所得部分加處罰款？筆者結(jié)合相關(guān)法律法規(guī)的立法精神對(duì)此做一淺析。
首先，從罰款、違法所得和加處罰款的法律性質(zhì)來(lái)看。罰款是指為違法行為設(shè)定的金錢(qián)給付義務(wù)，這部分金錢(qián)是違法行為人的其他收入，具備合法性；違法所得是當(dāng)事人實(shí)施違法行為而獲得的金錢(qián)或其他財(cái)物，這部分金錢(qián)或財(cái)物不是當(dāng)事人的合法收入，具備非法性。加處罰款是針對(duì)當(dāng)事人沒(méi)有正當(dāng)理由逾期不履行行政處罰決定而繳納罰款的行政制裁措施，罰款和加處罰款都具有懲罰性，其額度一般由法律作出明確規(guī)定，行政機(jī)關(guān)只能?chē)?yán)格依法執(zhí)行。而違法所得是行為人實(shí)施違法行為的所得，具備現(xiàn)實(shí)確定性，一般來(lái)說(shuō)，不受違法情節(jié)和社會(huì)危害性的影響，繳納違法所得是違法行為人應(yīng)盡的法律義務(wù)。
第二，從藥品監(jiān)督行政處罰決定書(shū)的行政承諾來(lái)看。食品藥品監(jiān)管部門(mén)下達(dá)的行政處罰決定書(shū)格式是遵照《藥品監(jiān)督行政執(zhí)法文書(shū)規(guī)范》所設(shè)置的，“你單位（人）在接到本決定書(shū)之日起，15日內(nèi)到某銀行繳納罰沒(méi)款，逾期每日按罰款數(shù)額的3%加處罰款……”，這就明確了加處罰款是針對(duì)處罰決定中的“罰款額”，而不是“沒(méi)收款額”。筆者認(rèn)為，既然行政承諾中已明確作出規(guī)定，只要違法行為人收到這個(gè)承諾性文書(shū)，自然就轉(zhuǎn)化為行政機(jī)關(guān)與違法行為人共同的意思表示，兩者之間已經(jīng)形成了民法意義上的合同關(guān)系；且這一行政承諾符合《藥品監(jiān)督行政執(zhí)法文書(shū)規(guī)范》的有關(guān)規(guī)定，因此行政機(jī)關(guān)必須按照處罰決定書(shū)上所寫(xiě)的內(nèi)容行使權(quán)力，即只能對(duì)罰款逾期不繳納者加處罰款。
第三，從相關(guān)法律法規(guī)的立法精神來(lái)看。任何一部法律法規(guī)的頒布實(shí)施，司法或執(zhí)法者首當(dāng)其沖地要置身于法律法規(guī)的約束之中，而作為自然人、法人和其他組織，只要法無(wú)明文禁止便皆可為。從這個(gè)意義上說(shuō)，既然《行政處罰法》第五十一條第（一）項(xiàng)明確了加處罰款的對(duì)象是“罰款數(shù)額”，沒(méi)有提及違法所得，且《藥品監(jiān)督行政執(zhí)法文書(shū)規(guī)范》中對(duì)行政處罰決定書(shū)設(shè)置的加處罰款也沒(méi)有明確“沒(méi)收款”作為其對(duì)象。因此，行政機(jī)關(guān)作出的處罰決定中既有罰款又有違法所得時(shí)，對(duì)當(dāng)事人逾期不履行的，只能對(duì)罰款部分加處罰款。
實(shí)踐中，依據(jù)《藥品管理法實(shí)施條例》第八十一條規(guī)定對(duì)當(dāng)事人作出處罰時(shí)，僅沒(méi)收其銷(xiāo)售或者使用的假藥、劣藥和違法所得，如果當(dāng)事人逾期不繳納違法所得，這時(shí)有人會(huì)誤認(rèn)為行政機(jī)關(guān)不能對(duì)當(dāng)事人采取強(qiáng)制措施。其實(shí)，行政機(jī)關(guān)可以采取上門(mén)催繳或者申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行等措施，促使當(dāng)事人履行行政處罰決定。
綜上所述，罰款和違法所得在法律上是兩個(gè)概念，在法律法規(guī)明確了加處罰款的特指對(duì)象時(shí)，食品藥品監(jiān)管部門(mén)必須遵守，否則就要承擔(dān)相應(yīng)的違法責(zé)任，使政府機(jī)關(guān)喪失公信力，更重要的是有可能損害行政相對(duì)人的合法權(quán)益。
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