作者 | 陳本榮 國浩律師曹平生團隊
為促進公司發(fā)展，形成對核心員工的有效激勵與約束，使持股員工在承擔經(jīng)營風險的同時能夠更好享有公司業(yè)績增長所帶來的股權(quán)增值，許多擬上市企業(yè)會在IPO申報前開展各種形式的股權(quán)激勵。在設(shè)計方案時，很多擬上市企業(yè)希望得到一個看起來“高大上”的激勵方案，但基于上市條件的限制，擬上市企業(yè)的股權(quán)激勵方案不宜過分“炫酷”或“花俏”，以防對企業(yè)IPO構(gòu)成障礙。筆者在承辦項目中，客戶提出過較多不可取的方案或要求，現(xiàn)總結(jié)如下常見五種的情況，以供分享：
（1）IPO申報后尚存在股票期權(quán)、虛擬股權(quán)、分紅權(quán)等影響股權(quán)明晰性的激勵方式不可取
《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》和《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》均規(guī)定：“發(fā)行人的股權(quán)清晰，控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東所持發(fā)行人的股份不存在重大權(quán)屬糾紛”，這是IPO發(fā)行條件中對股權(quán)明晰性的依據(jù)，在這個前提下，股票期權(quán)或虛擬股權(quán)等激勵方式在實施過程中，存在權(quán)屬不清及不確定性的情況，不符合股權(quán)明晰性的要求，因此IPO申報前應(yīng)該予以清理或?qū)嵤┩戤叀?/p>
（2）指定轉(zhuǎn)讓對象的方式不可取
在激勵對象出現(xiàn)未完整履行服務(wù)期義務(wù)、鎖定義務(wù)、嚴重違反公司規(guī)章制度等情況，很多企業(yè)會選擇要求激勵對象將股權(quán)向大股東或特定的主體轉(zhuǎn)讓。鑒于該方式影響股權(quán)的穩(wěn)定性，同樣不符合股權(quán)明晰性的要求，因此在激勵方案中不可取。
但企業(yè)可以選擇通過“收益上繳”或支付違約金的方式作為替代處理方案，即例如激勵對象在約定服務(wù)期未滿而離職，若該激勵對象在條件允許的情況下將所取得的股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓套現(xiàn)，則其所取得的轉(zhuǎn)讓收益應(yīng)返還公司或以違約金的形式向公司支付。
（3）激勵對象通過向大股東借款參與股權(quán)激勵不可取
部分公司為降低激勵對象的支付壓力，會提出由大股東出錢解決激勵對象購買股權(quán)的資金來源問題，但是該處理方法容易讓監(jiān)管層懷疑存在代持的情況，同時存在支付價款償還等問題，從而影響股權(quán)的明晰性，因此擬上市企業(yè)在實施股權(quán)激勵時，應(yīng)由激勵對象自行解決資金，保證購買股權(quán)的資金應(yīng)來源于員工自有資金。
（4）實施激勵方案的時間與外部投資者投資入股的時間太接近不可取
當股權(quán)激勵的價格低于市場公允價格時，該部分差額在會計上需要進行股份支付的處理，即該部分差異金額直接計入公司管理費用，則對公司當期利潤會發(fā)生削減。外部投資者的投資入股價格往往是市場公允價格的一個重要的參考指標，如果實施激勵的時間與外部投資者投資入股的時間太接近，一方面，如果激勵價格設(shè)置過低，則股份支付費用大，不僅影響企業(yè)利潤指標，同時也會影響發(fā)行價格，進而影響首次公開發(fā)行的融資額；如果激勵價格設(shè)置過高，激勵對象壓力大，影響激勵效果。因此，實施激勵方案的時點應(yīng)盡量避開外部投資者投資入股的時間。
（5）通過資管計劃的方式持股不可取
通過資管計劃的方式持股的優(yōu)點是管理靈活便捷且具備較強控制力，尤其是在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限責任公司禁止對純持股平臺定向發(fā)行股票后，資管計劃便成為很多新三板掛牌公司開展員工股權(quán)激勵的所選擇的持股方式。但資管計劃屬于I“三類股東”（即資管計劃、契約型基金和信托計劃），“三類股東”因存在無法實現(xiàn)穿透式監(jiān)管、容易出現(xiàn)股份代持利益輸送等問題，目前在IPO申報中被監(jiān)管層從嚴審核。因此，擬上市企業(yè)應(yīng)選擇合伙企業(yè)、有限公司等合適的持股方式。
擬上市企業(yè)開展股權(quán)激勵應(yīng)在符合上市條件的要求（尤其是股權(quán)明晰性的要求）下進行，因此，筆者認為，擬上市企業(yè)的股權(quán)激勵方案應(yīng)是從簡從易為宜，企業(yè)應(yīng)放棄影響發(fā)行條件的激勵方式，確保激勵方案不構(gòu)成IPO障礙。
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