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根據(jù)收購(gòu)主體和目標(biāo)公司的情況不同，目標(biāo)公司可能是上市公司或私人企業(yè)。我們先列舉兩個(gè)非上市公司的例子，然后再分析幾起收購(gòu)上市公司的融資交易安排。

1. X公司收購(gòu)非洲礦產(chǎn)公司

本項(xiàng)目類型屬于中國(guó)境外投資的第一波，資源型收購(gòu)。雖然在貸款用途和放款安排方面與并購(gòu)貸款的套路一致，但從風(fēng)險(xiǎn)控制的安排上與無(wú)追索的項(xiàng)目融資倒是有更多相似之處，但重要區(qū)別在于借款人不是生產(chǎn)礦產(chǎn)的項(xiàng)目公司而是其母公司，且項(xiàng)目已經(jīng)進(jìn)入運(yùn)營(yíng)期，杠桿收購(gòu)后只要達(dá)成穩(wěn)定的礦石出口合約，還款即可得到保障。而在一般的戰(zhàn)略性收購(gòu)項(xiàng)目下，特別是收購(gòu)大型或綜合性目標(biāo)公司，借款人可以安排的貿(mào)易凈流量通常遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能覆蓋還款需求，而必須借助母公司的償債能力來(lái)填補(bǔ)目標(biāo)公司盈利分紅還款的不足。

2. Y公司收購(gòu)西班牙制造業(yè)公司

1. A公司紐交所退市貸款融資

A公司是中國(guó)領(lǐng)先的全方位IT服務(wù)及技術(shù)提供商，在中國(guó)大陸的主要城市及歐美均設(shè)有分支機(jī)構(gòu)，在紐交所上市后幾年內(nèi)開(kāi)始籌劃從紐交所退市完成私有化。在此次交易完成后，實(shí)際持股人主要包括A公司董事長(zhǎng)和主要高級(jí)管理層以及一家中國(guó)公司旗下的基金，收購(gòu)?fù)ㄟ^(guò)股權(quán)和債務(wù)融資相結(jié)合的方式來(lái)完成。

母公司用于收購(gòu)的資金來(lái)源包括商業(yè)銀行向其并購(gòu)平臺(tái)公司提供的美元收購(gòu)貸款，基本的融資結(jié)構(gòu)如下：

通過(guò)以上融資結(jié)構(gòu)的描述，我們看到本交易中既有通常的殼公司擔(dān)保安排和控股方資金支持，也為控股方提前償債提供了多種渠道。總體而言本交易還是倚重控股方的資信和清償能力，特別是其允許的收購(gòu)后資本重組實(shí)際上將掏空目標(biāo)公司的業(yè)務(wù)，而直接基于轉(zhuǎn)讓對(duì)價(jià)進(jìn)行套現(xiàn)，把后面的故事都留給了控股方在中國(guó)境內(nèi)的再融資。

但是，本項(xiàng)目還款來(lái)源于境內(nèi)而借款人位于境外，跨境的特性及中國(guó)資本項(xiàng)目管制的背景使得交易雙方必須考慮資金向頂層歸集清償境外債務(wù)可能遇到的障礙。交易安排中的一個(gè)亮點(diǎn)就是針對(duì)上述情況約定了歸集資金的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)、明確匯出限制可以構(gòu)成暫停強(qiáng)制提前還款的事由，但等額的境內(nèi)資金需要存入貸款銀行在境內(nèi)控制的監(jiān)管賬戶。

本項(xiàng)目中根據(jù)銀行的要求設(shè)定了財(cái)務(wù)指標(biāo)。由于貸款銀行是中資背景的銀行，沒(méi)有設(shè)定國(guó)際銀行通用的償債覆蓋率指標(biāo)，而是使用了中國(guó)金融機(jī)構(gòu)更熟悉的資產(chǎn)負(fù)債率比例要求。同時(shí)，銀行設(shè)定的杠桿率要求與國(guó)際慣例原則上相符。該指標(biāo)的設(shè)定既防止借款人過(guò)度使用杠桿，同時(shí)為再融資留下了一定的空間。本項(xiàng)目中設(shè)定了資本補(bǔ)足機(jī)制，使得財(cái)務(wù)指標(biāo)被違反的情況下借款人可通過(guò)籌集資本金來(lái)改良財(cái)務(wù)狀況，給借款人及其控股方留下了更大的操作空間。

同大多數(shù)并購(gòu)貸款一樣，本項(xiàng)目的融資文件對(duì)收購(gòu)方集團(tuán)及其子公司的行為進(jìn)行了全面的限制，包括投資收購(gòu)、資產(chǎn)處置、分紅、對(duì)外擔(dān)保、舉債、貸款和發(fā)行新股。同時(shí)，合同條款也詳細(xì)約定了上述各項(xiàng)限制的例外情況。我們將在下文的第三章進(jìn)行詳細(xì)的技術(shù)性分析。

由于本項(xiàng)目中境外股權(quán)擔(dān)保與中國(guó)境內(nèi)集團(tuán)的支持并存，借貸雙方就違約時(shí)救濟(jì)方案的先后順序達(dá)成合意，優(yōu)先使用集團(tuán)資金支持來(lái)應(yīng)對(duì)違約情況下貸款加速到期債務(wù)清償，以防止在公司重組前貸款銀行執(zhí)行境外股權(quán)而打亂了公司的整體資本結(jié)構(gòu)調(diào)整計(jì)劃。

本項(xiàng)目的收購(gòu)標(biāo)的雖然是上市公司，但由于收購(gòu)方是管理層牽頭的買方集團(tuán)，熟知公司資產(chǎn)的具體情況和風(fēng)險(xiǎn)所在，因此一般上市公司收購(gòu)融資中的交割后違約清除條款并不適用于本項(xiàng)目，我們將在后續(xù)章節(jié)對(duì)清除條款進(jìn)行分析。

本項(xiàng)目屬于境外上市公司私有化融資的典型案例，結(jié)合我們?cè)诘谝徽赂攀龅墓芾韺邮召?gòu)，本交易結(jié)構(gòu)中也包含了標(biāo)準(zhǔn)的三方資金：管理層、收購(gòu)基金和貸款銀行，三方資金匯集在兩層殼公司結(jié)構(gòu)的平臺(tái)上，母公司層面匯集股權(quán)投資，子公司層面作為收購(gòu)方匯集銀行貸款及母公司的股東貸款。重要的區(qū)別可能在于傳統(tǒng)意義的管理層收購(gòu)結(jié)構(gòu)中銀行對(duì)管理層沒(méi)有追索權(quán)，且財(cái)務(wù)支持（financial assistance）的安排受到不同法域下的法規(guī)限制，而本項(xiàng)目中管理層的信用及底層資產(chǎn)現(xiàn)金流是銀行還款的主要支撐。

2. B公司收購(gòu)新西蘭上市公司并購(gòu)貸款

B公司是全球領(lǐng)先的家電企業(yè)，在中國(guó)境外的營(yíng)業(yè)額超過(guò)營(yíng)業(yè)總額的三分之一，是中國(guó)第一批走出去的企業(yè)；而被收購(gòu)目標(biāo)公司是新西蘭的著名廚房家電制造商，B公司希望借助目標(biāo)公司的品牌和技術(shù)優(yōu)勢(shì)來(lái)提高其在國(guó)際市場(chǎng)上的地位。

基于新加坡和新西蘭兩國(guó)間的稅收協(xié)定的便利，B公司將收購(gòu)平臺(tái)設(shè)立在新加坡。B公司在新西蘭證券市場(chǎng)發(fā)出要約收購(gòu)，收購(gòu)的結(jié)果將導(dǎo)致目標(biāo)公司私有化，該收購(gòu)行為需要符合新西蘭上市公司收購(gòu)規(guī)則。

本項(xiàng)目分為兩個(gè)融資階段，在收購(gòu)交割前，貸款銀行提供了為期一年的過(guò)橋貸款，并在收購(gòu)?fù)瓿珊筇峁┲衅谫J款替換該過(guò)橋資金。在過(guò)橋貸款中，B公司集團(tuán)提供了公司保證擔(dān)保，在中期貸款中的擔(dān)保安排與過(guò)橋貸款一致，但資金成本比過(guò)橋貸款低一些，貸款份額也分散給多家參貸行。

本項(xiàng)目的首要特點(diǎn)顯然是融資依賴強(qiáng)大的母公司擔(dān)保，因此在信用結(jié)構(gòu)中并沒(méi)有我們?cè)诓①?gòu)貸款中通常所見(jiàn)的一連串股權(quán)質(zhì)押、殼公司資產(chǎn)擔(dān)保和賬戶監(jiān)管，而是在融資文件中對(duì)保證人的財(cái)務(wù)指標(biāo)、經(jīng)營(yíng)和投資行為、負(fù)債和擔(dān)保安排進(jìn)行限制。由于提供擔(dān)保的母公司擁有眾多的下屬子公司，其中還包括一家A股上市公司，如何合理的設(shè)置上述限制條款成為借貸雙方談判的重點(diǎn)，我們列出以下幾點(diǎn)進(jìn)行討論：

強(qiáng)制提前還款也是并購(gòu)貸款中的一項(xiàng)核心商業(yè)條款，通常的管理層收購(gòu)貸款項(xiàng)目中要求對(duì)目標(biāo)公司處置收益和上市融資收益用于提前還款，但本項(xiàng)目中收購(gòu)為戰(zhàn)略投資收購(gòu)，處置標(biāo)的資產(chǎn)或上市套現(xiàn)都不是收購(gòu)的方向，收購(gòu)方將長(zhǎng)期持有標(biāo)的資產(chǎn)并進(jìn)行整合，而還款來(lái)源主要是依賴收購(gòu)方的再融資或集團(tuán)自有資金，因此在本項(xiàng)目貸款中的強(qiáng)制提前還款條款僅保留了控制權(quán)變更和交易不合法兩個(gè)部分。該條款從一個(gè)側(cè)面進(jìn)一步反映了戰(zhàn)略投資收購(gòu)貸款項(xiàng)目和管理層收購(gòu)貸款項(xiàng)目的信用結(jié)構(gòu)具有實(shí)質(zhì)性的差別，前者看重收購(gòu)方的信用，后者看重標(biāo)的資產(chǎn)的價(jià)值。

在并購(gòu)貸款中，集團(tuán)成員的邊界是另一個(gè)談判的焦點(diǎn)。通常協(xié)議中會(huì)界定“重要子公司”，以避免貸款銀行對(duì)子公司行為的限制波及體量過(guò)小或相對(duì)不重要的子公司，這樣的安排既能減少債務(wù)人的管理成本，把握有限數(shù)量的子公司的財(cái)務(wù)狀況和交易行為以防止違反貸款協(xié)議中的限制性約定，又能讓銀行提前鎖定重點(diǎn)監(jiān)管的核心公司，使貸后工作有明確的方向。

3. C公司收購(gòu)德國(guó)領(lǐng)先裝備制造商

C公司為一家中國(guó)的上市公司，為獲取德國(guó)目標(biāo)公司的國(guó)際領(lǐng)先品牌和技術(shù)，對(duì)目標(biāo)資產(chǎn)進(jìn)行了部分股權(quán)收購(gòu)，并持有在目標(biāo)公司上市前的增資權(quán)。本次戰(zhàn)略性的投資不僅讓投資方提高了其在國(guó)際高端市場(chǎng)的份額，也為目標(biāo)公司進(jìn)一步開(kāi)拓亞太市場(chǎng)打開(kāi)了廣闊天空。

該項(xiàng)目的貸款由一家香港的貸款銀行發(fā)放給C公司在香港設(shè)立的借款人公司，借款人使用貸款資金注入歐洲的子公司完成收購(gòu)。貸款銀行依賴的信用支持主要是另一家中國(guó)銀行從境內(nèi)開(kāi)具的銀行保函和C公司提供的流動(dòng)性支持。

由于本項(xiàng)目的還款和之前兩個(gè)案例中一樣，都是依賴境內(nèi)母公司的流動(dòng)資金，因此在強(qiáng)制提前還款的安排中，除了通常的境外控制權(quán)變更、收購(gòu)失敗等事由以外，還特別約定了中國(guó)匯兌限制作為一項(xiàng)強(qiáng)制執(zhí)行事件，以避免本項(xiàng)目的還款受到匯兌風(fēng)險(xiǎn)的影響。

與上面的B公司收購(gòu)案相比，本項(xiàng)目中保證人由集團(tuán)公司本身替換成了另一家商業(yè)銀行，這對(duì)于貸款銀行來(lái)說(shuō)保障更強(qiáng)了，幾乎不需要承擔(dān)貸款未清償?shù)倪`約風(fēng)險(xiǎn)，而對(duì)于出具保函的境內(nèi)銀行來(lái)說(shuō)則需要在反擔(dān)保安排下進(jìn)行授信的風(fēng)險(xiǎn)防范。因此，在本項(xiàng)目的貸款協(xié)議中，貸款銀行的財(cái)務(wù)指標(biāo)監(jiān)管僅限于C公司一定比例的資產(chǎn)負(fù)債率，顯然比上述案例要放松很多，也符合本項(xiàng)目不同信用結(jié)構(gòu)的背景。與上述邏輯相統(tǒng)一，本項(xiàng)目貸款文件中并沒(méi)有就C公司的經(jīng)營(yíng)和投融資行為進(jìn)行任何限制，而僅要求香港借款人及其下屬的各級(jí)殼公司及目標(biāo)企業(yè)在沒(méi)有設(shè)立股權(quán)質(zhì)押的情況下進(jìn)行消極承諾，即股權(quán)不得抵押給任何第三方，也不得進(jìn)行大額的資產(chǎn)處置。貸款銀行對(duì)C公司的制約主要在于一些基礎(chǔ)的重大事項(xiàng)，包括破產(chǎn)清算或債務(wù)危機(jī)，融資文件的有效性、提供財(cái)務(wù)信息等方面。

關(guān)于C公司提供的流動(dòng)性支持函，C公司承諾通過(guò)股權(quán)或債權(quán)的方式向借款人提供還款資金支持，且該等債權(quán)應(yīng)從屬于銀行貸款。同時(shí)，考慮到借款人在目標(biāo)公司上市的情況下有增資的選擇權(quán)，C公司還需提供進(jìn)一步的資金支持以滿足增資的需求，并在同等條件下其應(yīng)優(yōu)先向貸款銀行籌集增資所需的杠桿貸款。這樣的商業(yè)安排將貸款銀行與C公司的償債義務(wù)及未來(lái)資金需求進(jìn)一步捆綁在一起，確保整個(gè)并購(gòu)貸款資金的安全及并購(gòu)后續(xù)安排的資金保障。

4. D公司收購(gòu)美國(guó)技術(shù)公司

本項(xiàng)目的目標(biāo)公司為全球領(lǐng)先的IT分銷商，D公司通過(guò)在境外設(shè)立多層子公司的形式收購(gòu)目標(biāo)公司，收購(gòu)?fù)瓿珊笞庸颈徊⑷肽繕?biāo)公司，目標(biāo)公司繼續(xù)存續(xù)，并從一家境外上市公司變?yōu)镈公司的控股子公司，實(shí)現(xiàn)協(xié)同效應(yīng)。其中收購(gòu)價(jià)款支付方式為現(xiàn)金支付，由股東股本金、股東貸款和銀團(tuán)貸款三部分組成。本項(xiàng)目的銀團(tuán)成員包括境內(nèi)銀行和境外銀行，且貸款進(jìn)行分層并匹配不同的利率安排，借款人為D公司在美國(guó)設(shè)立的第一層殼公司。

貸款項(xiàng)下的主要擔(dān)保方式為股權(quán)質(zhì)押、保證、存單質(zhì)押、償債賬戶質(zhì)押。D公司和其境內(nèi)幾家重要關(guān)聯(lián)公司（包括上市公司）均為借款人提供保證擔(dān)保；此外，股權(quán)質(zhì)押是本項(xiàng)目項(xiàng)下最主要的擔(dān)保類型，涉及幾十家公司的股權(quán)；根據(jù)被質(zhì)押公司所在地的不同，出質(zhì)人可以分為兩大類：(1)D公司將其對(duì)直接控股的全資子公司的股權(quán)質(zhì)押予貸款銀行，(2)D公司的母公司和關(guān)聯(lián)公司分別將其在香港和境內(nèi)眾多子公司的股權(quán)質(zhì)押予貸款銀行。本項(xiàng)目初始貸款行要求評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)被質(zhì)押股權(quán)出具一份評(píng)估報(bào)告，以使得全部被質(zhì)押股權(quán)與貸款未償本金的比例達(dá)到貸款行要求，同時(shí)在貸款未清償完畢前，對(duì)被質(zhì)押股權(quán)的價(jià)值進(jìn)行定期評(píng)估，根據(jù)屆時(shí)評(píng)估的價(jià)值或目標(biāo)公司主體信用評(píng)級(jí)，要求借款人促使相關(guān)方補(bǔ)充股權(quán)質(zhì)押，否則可能引發(fā)提前強(qiáng)制還款?？傮w而言本項(xiàng)目還是倚重境內(nèi)股東的資信和清償能力。

本項(xiàng)目下的強(qiáng)制提前還款事件比較廣泛，除上面提到的因未達(dá)到股權(quán)質(zhì)押比例而要求提前強(qiáng)制還款外，還包括資產(chǎn)/股權(quán)處置所得收益、保險(xiǎn)賠款、分紅（允許一定程度的再投資）。協(xié)議也約定了一些除外事項(xiàng)，比如，將保險(xiǎn)賠款投資于集團(tuán)的資產(chǎn)或者根據(jù)其他負(fù)債文件用于回購(gòu)目標(biāo)公司其他擔(dān)保負(fù)債的，該等保險(xiǎn)賠款資金可以不被強(qiáng)制用于提前還款；又如，在境外公司獲得上述收益或分紅后，可以出于稅收因素的誠(chéng)信考量或法律禁止原因暫時(shí)不用于提前清償。

從上面幾個(gè)收購(gòu)上市公司的案例來(lái)看，由于收購(gòu)體量較大融資金額高，且被收購(gòu)標(biāo)的都不能作為還款的主要現(xiàn)金流來(lái)源，收購(gòu)方或其關(guān)聯(lián)方顯然提供了比較全面的擔(dān)保。

在上述案例的分享中，我們已經(jīng)提及了諸多的貸款商業(yè)安排和信用結(jié)構(gòu)。在第三部分，我們會(huì)從更加微觀的層面來(lái)看看并購(gòu)貸款交易到底涉及哪些法律文件，以及文件中的條款如何設(shè)置。

一套并購(gòu)貸款包含的文件紛繁復(fù)雜，大致可分為必備文件和支持性文件兩類：

1. 必備文件

并購(gòu)貸款都是圍繞著貸款銀行或銀團(tuán)與借款人直接的借貸關(guān)系展開(kāi)的，因此貸款合同或授信協(xié)議是整套融資文件的核心。主要的商業(yè)安排、權(quán)利和義務(wù)、控制的范圍和程度都在貸款協(xié)議中進(jìn)行詳細(xì)約定。我們將在下面的核心條款剖析部分就貸款協(xié)議中的重難點(diǎn)條款進(jìn)行詳細(xì)解讀。

由于并購(gòu)貸款的目的主要是收購(gòu)目標(biāo)公司股權(quán)，因此被收購(gòu)股權(quán)的質(zhì)押是必不可少的擔(dān)保安排。作為貸款所形成的核心資產(chǎn)，股權(quán)的分紅收益及處置收益是清償貸款本息的重要來(lái)源之一，在股權(quán)之上設(shè)立的質(zhì)押成為鎖定借款人自由處分行為的重要保障。由于借款人在多數(shù)交易中都是基于跨境收購(gòu)的稅收籌劃而設(shè)立的境外殼公司，因此股權(quán)的質(zhì)押通常不僅限于目標(biāo)公司股權(quán)，還包括多層殼公司的股權(quán)，甚至追溯到實(shí)際收購(gòu)方所在國(guó)母公司對(duì)外持有的第一級(jí)股權(quán)。

除了股權(quán)，借款人和中間夾層殼公司的賬戶及資產(chǎn)通常需要全部質(zhì)押給貸款銀行，賬戶的安排包括兩個(gè)方面，其一是貸款資金的走向監(jiān)管，其二是還款資金的歸集和控制，分紅、處置、股東支持等資金都應(yīng)納入銀行控制范圍用于還款或提前還款。夾層殼公司通常沒(méi)有其他資產(chǎn)，對(duì)其設(shè)立的資產(chǎn)擔(dān)保主要是從防守的角度避免其產(chǎn)生其他債務(wù)而影響并購(gòu)貸款的回款現(xiàn)金流。

雖然貸款銀行已經(jīng)通過(guò)股權(quán)質(zhì)押鎖定了貸款資金形成的主要資產(chǎn)，但實(shí)際收購(gòu)方控股公司的支持還是常見(jiàn)的信貸要求，嚴(yán)格的情況下要求母公司連帶保證或母公司反擔(dān)保支持的銀行保函，靈活的安排中則要求母公司提供流動(dòng)性支持承諾。

2. 支持性文件

并購(gòu)貸款雖然是杠桿并購(gòu)的資金主要來(lái)源，但不排除借款人還有其他融資方，包括股權(quán)財(cái)務(wù)投資人、聯(lián)合投資方、股東貸款方、夾層貸款機(jī)構(gòu)等。為了體現(xiàn)貸款銀行的優(yōu)先性，各債權(quán)融資方之間會(huì)簽署一份債權(quán)人間協(xié)議，約定債權(quán)的優(yōu)先順位、擔(dān)保物的持有和執(zhí)行、收益的分配機(jī)制等商業(yè)安排。

費(fèi)用函也是一份重要的商業(yè)文件，雖然其內(nèi)容篇幅不長(zhǎng)，但卻是商業(yè)銀行的重要收入來(lái)源，具體約定的費(fèi)用安排不會(huì)體現(xiàn)在貸款協(xié)議的正文中，而是以一份獨(dú)立文件的形式呈現(xiàn)。有些費(fèi)用是牽頭行或安排行或代理行獨(dú)享的，有些費(fèi)用是初始貸款行分享的，也有一些費(fèi)用是后續(xù)加入的銀行也可以分享的。因此借款人在與貸款銀行協(xié)商融資成本的時(shí)候，不僅要關(guān)注貸款協(xié)議中約定的利率，還需要特別關(guān)注費(fèi)用。

如果跨境并購(gòu)涉及到多幣種的融資安排，或貸款幣種與目標(biāo)公司所在國(guó)貨幣或還款來(lái)源所在國(guó)貨幣不一致，銀行往往會(huì)與借款人達(dá)成對(duì)沖交易確保還款資金來(lái)源與還款要求相匹配。借款人也可以根據(jù)自身現(xiàn)金流測(cè)算設(shè)立浮動(dòng)利率和固定利率的互換等其他對(duì)沖安排。

如果收購(gòu)股權(quán)、殼公司現(xiàn)金流和母公司信用還不足以覆蓋銀行的授信風(fēng)險(xiǎn)，銀行還會(huì)要求母公司或其下屬實(shí)業(yè)公司提供資產(chǎn)擔(dān)保，包括銀行授信中常見(jiàn)的不動(dòng)產(chǎn)抵押、應(yīng)收賬款質(zhì)押、其他股權(quán)質(zhì)押和動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押等。

貸款文件中的部分重要條款在以上的案例中都有所涉及，比如收購(gòu)文件的有效性和正常履約、提前還款機(jī)制、債務(wù)人經(jīng)營(yíng)和投資行為的限制、財(cái)務(wù)指標(biāo)的監(jiān)控等，下文挑選了幾個(gè)技術(shù)性比較強(qiáng)的條款做進(jìn)一步剖析。

1. 資金的確定性（Certain Funds）

通常的銀行貸款項(xiàng)目都會(huì)設(shè)置一系列提款條件，在提款條件沒(méi)有滿足的情況下銀行不承擔(dān)放款義務(wù)。但在并購(gòu)貸款的項(xiàng)目中，由于并購(gòu)交易本身有嚴(yán)格的交割時(shí)間表，而且交易金額巨大，一旦融資不到位導(dǎo)致并購(gòu)失敗，將對(duì)收購(gòu)方造成嚴(yán)重的損失，因此并購(gòu)貸款市場(chǎng)采納了資金確定性條款，來(lái)保障交易的穩(wěn)定性。資金確定性條款的主要內(nèi)容是要求銀行積極承擔(dān)放款義務(wù)，除非發(fā)生借款人的重大違約。重大違約分散在貸款合同的多個(gè)章節(jié)，包括重大陳述和保證、重大承諾和重大違約事件。借款人通常希望減小重大違約的范圍從而保障資金按時(shí)到位，而銀行也會(huì)從另一方面來(lái)判斷出現(xiàn)哪些關(guān)鍵性的違約將影響其是否放款的決定。

2. 清除條款（Clean up）

并購(gòu)貸款交易中往往要求債務(wù)人對(duì)目標(biāo)公司的義務(wù)和情況進(jìn)行承諾，但由于交割前收購(gòu)方尚未完全掌控目標(biāo)公司及其資產(chǎn)，因此強(qiáng)勢(shì)的借款人會(huì)要求貸款銀行給予一段時(shí)間的清除期，在交割后的這段期間內(nèi)違反事關(guān)目標(biāo)公司及其資產(chǎn)的陳述、保證以及發(fā)生其他相關(guān)違約事件都不視為違約，但債務(wù)人應(yīng)在清除期內(nèi)消除該事件。

從貸款銀行的角度，除了清除期間需要限制在合理的尺度內(nèi)，往往還會(huì)要求兩點(diǎn)：其一，被認(rèn)定的可清除事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)是可補(bǔ)救的，且不應(yīng)造成重大不利影響；其二，該事項(xiàng)的發(fā)生未經(jīng)收購(gòu)方批準(zhǔn)或由收購(gòu)方導(dǎo)致。因此，清除事件的范圍應(yīng)當(dāng)在合理范圍內(nèi)控制在收購(gòu)方所不知情的目標(biāo)公司的非重大事件。

3. 集團(tuán)成員的范圍

銀行通常會(huì)在并購(gòu)貸款協(xié)議中將借款人、保證人、殼公司及其他提供擔(dān)?；蛄鲃?dòng)性支持的關(guān)聯(lián)方都列為債務(wù)人，并在更大范圍內(nèi)將債務(wù)人的關(guān)聯(lián)方，包括被收購(gòu)公司和母公司的其他子公司，納入到集團(tuán)成員的定義中，并在協(xié)議的約束性條款中以債務(wù)人或集團(tuán)成員作為限制的主體，從而對(duì)借款人及擔(dān)保人的關(guān)聯(lián)方進(jìn)行全盤的控制。但從借款人的角度，往往會(huì)就債務(wù)人及集團(tuán)成員的范圍與銀行進(jìn)行詳細(xì)的討論，因?yàn)樵诩瘓F(tuán)成員范圍過(guò)寬的情況下很多陳述和保證及承諾都難以做出，一方面是參與談判的借款人代表可能無(wú)法掌握整個(gè)集團(tuán)全面的情況，另一方面是借款人母公司往往不希望單一項(xiàng)目限制了整體集團(tuán)的經(jīng)營(yíng)和投資行為。如果債務(wù)人中已經(jīng)包含了一個(gè)重量級(jí)的償債信用主體，銀行可能對(duì)其他主體予以放松。同時(shí)，借款人也會(huì)在具體條款中變通使用集團(tuán)成員的定義和范圍，以盡量減少銀行對(duì)債務(wù)人關(guān)聯(lián)方的控制，特別是在破產(chǎn)、資產(chǎn)處置限制和信息提供義務(wù)等條款中，借款人往往將受限的子公司局限在貸款協(xié)議中列明的有限的重大子公司，重大子公司的范圍也往往是借貸雙方談判的焦點(diǎn)。

4. 允許的資本項(xiàng)目

銀行對(duì)債務(wù)人的資本項(xiàng)目往往有嚴(yán)格限制，包括債務(wù)人對(duì)外提供貸款或擔(dān)保、處置重大資產(chǎn)、債權(quán)或股權(quán)融資、對(duì)外投資及分紅。在限制上述行為的同時(shí)，貸款協(xié)議中會(huì)給出適當(dāng)?shù)目臻g避免債務(wù)人的任何資本項(xiàng)目行為都需要銀行同意，這個(gè)空間不太容易把握，太寬松將導(dǎo)致債務(wù)人財(cái)務(wù)狀況失控，太嚴(yán)格則導(dǎo)致銀行經(jīng)常需要對(duì)貸款協(xié)議的約定進(jìn)行重新評(píng)估和豁免。我們下面列舉幾個(gè)主要的條款來(lái)進(jìn)行闡述：

貸款銀行在每個(gè)允許的資本項(xiàng)目中都會(huì)給予確定金額的一攬子豁免交易，即不超過(guò)該金額的債務(wù)或擔(dān)?；蛱幹没蚴召?gòu)將不會(huì)觸發(fā)債務(wù)人違約，但區(qū)別在于收購(gòu)和資產(chǎn)處置的限額往往按年度計(jì)算，而債務(wù)和擔(dān)保的限額按照累計(jì)余額來(lái)計(jì)算。

5. 財(cái)務(wù)支持

在虎撲食蛇吞象的并購(gòu)市場(chǎng)，貸款銀行起到了推波助瀾的作用，也因此承擔(dān)著相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)。如何能踏著并購(gòu)的時(shí)間表緊湊的安排融資對(duì)于借貸雙方來(lái)說(shuō)都是很大的挑戰(zhàn)。作為并購(gòu)貸款市場(chǎng)的律師，需要明確在哪些方面能為客戶提供支持，協(xié)助客戶把控要點(diǎn)、防范風(fēng)險(xiǎn)，并最終實(shí)現(xiàn)客戶的商業(yè)意圖。

銀行律師工作的第一步是協(xié)助銀行搭建并購(gòu)貸款的融資結(jié)構(gòu)，融資結(jié)構(gòu)的基礎(chǔ)在于兩個(gè)支點(diǎn)：1. 哪一級(jí)別的公司作為借款人或擔(dān)保人；2. 收購(gòu)的基礎(chǔ)交易情況。雖然貸款銀行會(huì)從以上兩個(gè)層面來(lái)綜合把握交易風(fēng)險(xiǎn)，但不同的項(xiàng)目還是會(huì)有不同的側(cè)重。如果以收購(gòu)方較高級(jí)別的母公司為借款人或擔(dān)保人，銀行在財(cái)務(wù)監(jiān)測(cè)、行為控制等方面都會(huì)緊跟母公司，甚至要求母公司的其他資產(chǎn)來(lái)提供擔(dān)保。如果銀行授信的重點(diǎn)在于目標(biāo)公司的價(jià)值和現(xiàn)金流，則會(huì)對(duì)收購(gòu)平臺(tái)、目標(biāo)公司及其再融資做周密的控制和安排。

搭建好融資結(jié)構(gòu)后，各方將形成貸款條件書，明確約定貸款的額度、期限、資金成本、還款安排、擔(dān)保結(jié)構(gòu)、財(cái)務(wù)指標(biāo)等商業(yè)條款。如果并購(gòu)貸款需要通過(guò)銀團(tuán)來(lái)籌集，律師將協(xié)助牽頭行準(zhǔn)備額度承諾函和銀團(tuán)組建承諾函，約定牽頭行按照市場(chǎng)機(jī)制組建銀團(tuán)的職責(zé)和獨(dú)家承攬的權(quán)利，貸款條件書往往作為額度承諾函的附件。

銀行律師接下去的主要工作是詳細(xì)審查并購(gòu)基礎(chǔ)交易文件，為起草全套融資文件做好準(zhǔn)備。收購(gòu)文件中的商業(yè)條件和交割期限都必須與貸款銀行的融資安排密切配合，要求嚴(yán)格的銀行甚至?xí)笃渎蓭煂?duì)收購(gòu)方的收購(gòu)盡職調(diào)查報(bào)告進(jìn)行復(fù)核。由于跨境并購(gòu)貸款通常涉及多個(gè)司法管轄區(qū)，因此負(fù)責(zé)起草貸款協(xié)議的牽頭律師不僅要做好自己負(fù)責(zé)的協(xié)議文本，還需要協(xié)調(diào)其他司法管轄區(qū)當(dāng)?shù)芈蓭煹墓ぷ?，并進(jìn)行整體審查，對(duì)所涉各個(gè)司法管轄區(qū)的融資和擔(dān)保安排進(jìn)行法律基本盡職調(diào)查（如擔(dān)保完善措施、管轄法律和爭(zhēng)議解決方式等）后，各方律師正式進(jìn)入全套融資文件的起草階段。

融資文件的起草、修改和談判是個(gè)復(fù)雜的過(guò)程，各方會(huì)將貸款條件書中的商業(yè)安排落實(shí)到文本細(xì)節(jié)中，每一個(gè)提款條件、承諾事項(xiàng)、財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)、違約事件都可能對(duì)當(dāng)事方的權(quán)利產(chǎn)生長(zhǎng)遠(yuǎn)的影響。借貸雙方在時(shí)間壓力下的博弈最終形成多輪修改后的融資文件，提交銀行審批。

并購(gòu)貸款交易相對(duì)于其他貸款項(xiàng)目而言，在放款環(huán)節(jié)對(duì)銀行律師的要求更高，一是由于收購(gòu)本身有嚴(yán)格時(shí)間表，二是資金一旦發(fā)放就匯同投資款項(xiàng)一起支付給買方，對(duì)于銀行來(lái)說(shuō)不再有挽回的余地，而且在收購(gòu)上市公司的項(xiàng)目中還需要和交易系統(tǒng)進(jìn)行對(duì)接，因此放款環(huán)節(jié)需要萬(wàn)分的仔細(xì)和謹(jǐn)慎。在放款后，馬上面臨的是股權(quán)的交割和質(zhì)押設(shè)立，這對(duì)于銀行律師來(lái)說(shuō)也是完成項(xiàng)目的重要節(jié)點(diǎn)。而對(duì)于并購(gòu)融資配套的目標(biāo)公司再融資，則要求銀行律師在收購(gòu)交割后持續(xù)一段時(shí)間繼續(xù)跟進(jìn)，并配合客戶完成全套融資安排和后續(xù)擔(dān)保登記。

作為結(jié)語(yǔ)，我們想回到主題，通過(guò)精細(xì)的法律服務(wù)為中國(guó)境外收購(gòu)的融資安排添磚加瓦，在具體的交易中協(xié)助發(fā)揮并購(gòu)貸款的金融杠桿撬動(dòng)力量，并和客戶共同分擔(dān)和分享海外捕獵的經(jīng)驗(yàn)和成就。