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辯詞精選39|非法占用農(nóng)用地罪辯護(hù)詞
 
世紀(jì)方舟律師事務(wù)所
C&A LAW FIRM
案由:劉某景涉嫌非法占用農(nóng)用地罪
辯護(hù)人:河北世紀(jì)方舟律師事務(wù)所 李耀輝律師
聯(lián)系方式:177 1711 7747

劉某景涉嫌非法占用農(nóng)用地案
辯護(hù)詞

尊敬的審判長、審判員:
茲受劉某景家屬之委托,河北世紀(jì)方舟律師事務(wù)所指派李耀輝律師擔(dān)任涉嫌非法占用農(nóng)用地罪的劉某景的辯護(hù)人。本案開庭之前,辯護(hù)人通過多次會見劉某景、進(jìn)行詳細(xì)閱卷,對本案事實(shí)有了清晰準(zhǔn)確的認(rèn)識。鑒于劉某景本人認(rèn)罪,辯護(hù)人現(xiàn)結(jié)合本案的庭審情況發(fā)表以下罪輕辯護(hù)意見
一、起訴書指控的該宗非法占地的耕地非基本農(nóng)田,與占用基本農(nóng)田相比較,社會危害性和犯罪情節(jié)要輕
   《最高人民法院關(guān)于審理破壞土地資源刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第三條對非法占用農(nóng)用地的立案標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定可知,非法占用耕地,造成基本農(nóng)田五畝以上或者基本農(nóng)田以外的耕地十畝以上種植條件嚴(yán)重毀壞或者嚴(yán)重污染,以非法占用耕地罪定罪處罰。由此得知,我國法律對基本農(nóng)田實(shí)施特殊保護(hù),立案對基本農(nóng)田的保護(hù)要嚴(yán)于非基本農(nóng)田,因此,本案不論在立案標(biāo)準(zhǔn)上還是量刑方面,都應(yīng)當(dāng)有所差別對待。根據(jù)本案真定[2016]0009248《鑒定結(jié)論》,住宅樓違法占用耕地31.88畝,未占用基本農(nóng)田。本案被告人的行為未占用基本農(nóng)田,也就是31.88畝土地是基本農(nóng)田以外的耕地,該行為與占用基本農(nóng)田后果相比較,其社會危害性、對耕地破壞、對我國土地管理制度破壞都要小。
基本農(nóng)田和非基本農(nóng)田都屬于耕地,基本農(nóng)田僅指受國家特別保護(hù)的耕地。但是非基本農(nóng)田系除基本農(nóng)田的耕地,產(chǎn)量良莠不齊,未來有可能開發(fā)為建設(shè)用地,本案的涉案土地屬于規(guī)劃內(nèi)可建設(shè)用地,且該地已經(jīng)不具備耕種的條件,國家也不會投入資金進(jìn)行土地開發(fā)整理,該地也不會恢復(fù)為基本農(nóng)田,所以被告人的行為性質(zhì)、犯罪情節(jié)要輕。
二、起訴書指控涉案土地的面積證據(jù)不足
起訴書指控被告人在真定縣曲陽橋村村北占用集體耕地31.88畝建設(shè)住宅樓,并認(rèn)定數(shù)量較大的主要依據(jù)是石家莊市國土資源局出具的真定[2016]0009248《鑒定結(jié)論》,然而該鑒定結(jié)論并沒有對鑒定的過程,尤其對違法占地的面積測量沒有進(jìn)行說明。
1.石家莊市國土資源局不是法定的司法鑒定機(jī)構(gòu),其所作出的《鑒定結(jié)論》(該鑒定結(jié)論并非刑訴法所指的鑒定結(jié)論或者鑒定意見)僅作為定罪量刑的參考。石家莊市國土資源局出具的鑒定結(jié)論不具備專業(yè)鑒定意見的形式,偵查機(jī)關(guān)委托的鑒定機(jī)構(gòu)的鑒定報(bào)告也不是刑訴法所規(guī)定的法定證據(jù)種類,根據(jù)刑訴法司法解釋第八十七條,對案件中的專門性問題需要鑒定,但沒有法定司法鑒定機(jī)構(gòu),或者法律、司法解釋規(guī)定可以進(jìn)行檢驗(yàn)的,可以指派、聘請有專門知識的人進(jìn)行檢驗(yàn),檢驗(yàn)報(bào)告可以作為定罪量刑的參考;
2.本案缺失鑒定人及鑒定機(jī)構(gòu)鑒定資質(zhì)證明,不能得知石家莊市國土資源局的業(yè)務(wù)范圍和職能是否包括對土地進(jìn)行測繪、對土地是否被毀壞、是否已喪失種植條件進(jìn)行鑒定的主體資格。
3.鑒定結(jié)論作出地類為耕地的結(jié)論,但沒有依據(jù),是否利用2007年8月10日起開始執(zhí)行的《土地利用現(xiàn)狀分類》國家標(biāo)準(zhǔn)(GB/T21010—2007)進(jìn)行鑒定尚不清楚;
4.該鑒定結(jié)論沒有引用所適用的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范和技術(shù)方法,違反了《司法鑒定通則》第23條的規(guī)定;
   5.根據(jù) 國土資源部、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于國土資源行政主管部門移送涉嫌國土資源犯罪案件的若干意見》(國土資發(fā)[2008]203號)第二條規(guī)定,“需要對耕地破壞程度進(jìn)行鑒定的,由市(地)級或者省級國土資源行政主管部門出具鑒定結(jié)論”。由此可見,需要由國土資源行政主管部門進(jìn)行鑒定的僅限于“耕地破壞程度”,石家莊市國土局對土地面積進(jìn)行測量勘察,缺乏法律依據(jù)。
6.該鑒定結(jié)論系2016年12月23日作出,然而真定縣國土資源局發(fā)現(xiàn)涉嫌犯罪的線索后于2017年2月15日移交給真定縣公安機(jī)局的。換言之,本案的鑒定結(jié)論是在公安機(jī)關(guān)受理立案之前作出的,應(yīng)視為行政機(jī)關(guān)收集的證據(jù)材料,但該鑒定結(jié)論的形式、內(nèi)容、結(jié)論與刑事案件認(rèn)定事實(shí)和證據(jù)采納的標(biāo)準(zhǔn)和要求還相差很大。
7.首先,該鑒定結(jié)論未考慮被告人占地之前的土地現(xiàn)狀,因此出具的擅自改變用途、破壞耕作層、種植條件嚴(yán)重毀壞的意見不客觀;其次,土地的破壞程度沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和技術(shù)規(guī)范,鑒定機(jī)構(gòu)是如何作出的嚴(yán)重毀損?
三、起訴書指控的改變被占地土地用途,破壞了耕作層,種植條件嚴(yán)重毀壞的后果與被告人占用土地不具有因果關(guān)系,而是在占用之前已被破壞
行為人非法占用耕地,是否對耕地的耕作層進(jìn)行了破壞,耕地的種植條件是否嚴(yán)重毀壞或者嚴(yán)重污染,是評價(jià)行為人的社會危害性和刑事違法性以及法院量刑的終極考量因素和情節(jié)。
根據(jù)證人曹某宅證實(shí),之前那片地是磚窯,都是爛磚頭,分地后中了幾年小麥、玉米,但長得不好,后來有人租地在哪生產(chǎn)洋灰磚。
證人代某海、曹某松證實(shí)的內(nèi)容與曹銘宅一致。
證人代某軍證實(shí),之前那片地是磚窯,都是爛磚頭,村里分割我家地后腫了一年莊稼,但長不成,后來我家第租給生產(chǎn)洋灰磚廠了。
證人李某琴證言內(nèi)容與代志軍一致。
證人曹某山證實(shí),被占的地之前是舊窯坑地,地不怎么好,我的第也沒有種植莊稼,荒著來。
趙某民在行政政法筆錄中陳述,占用的土地之前的現(xiàn)狀是舊磚窯晾坯場。
劉某景口供稱,開發(fā)的8棟樓占地不到31畝,是舊窯坑地。
上述證據(jù)可以證實(shí),涉案土地被占用之前并未耕種農(nóng)作物,雖然土地利用現(xiàn)狀圖顯示地類為耕地,但實(shí)際上已被老百姓改變土地用途,涉案土地被占用之前就是舊磚窯,這是不爭的事實(shí),耕作層已被破壞,不具備種植莊稼的條件,該事實(shí)將導(dǎo)致嫌疑人占用土地與耕地的種植條件嚴(yán)重毀壞之間的因果關(guān)系阻斷。
四、涉案土地符合土地利用總體規(guī)劃,其危害性小于不符合土地利用總體規(guī)劃的情形
    根據(jù)在案的《鑒定結(jié)論》顯示,涉案的32.67畝土地符合土地利用總體規(guī)劃,未占用基本農(nóng)田。在開發(fā)建設(shè)之前,劉某景專門到真定縣國土局查詢涉案土地性質(zhì),經(jīng)查是規(guī)劃內(nèi)可建設(shè)用地,經(jīng)鑒定也是符合土地利用總體規(guī)劃的,雖然未經(jīng)過相關(guān)部門批準(zhǔn),違反了土地管理法,但是其行為危害性要小于不符合土地利用總體規(guī)劃的情形。
五、被告人積極主動繳納罰款,應(yīng)當(dāng)從輕處罰
本案真定縣國土資源監(jiān)察局作出行政處罰后,趙某民已經(jīng)繳納了430342.10元罰款(詳見卷宗河北省非稅收入一般繳款書)。
六、劉某景認(rèn)罪態(tài)度良好,其一貫表現(xiàn)良好,本案發(fā)生前并未有任何違法犯罪記錄
第一,劉某景認(rèn)罪態(tài)度良好,經(jīng)過偵查階段、審查起訴階段以及今天法庭審理階段,足以使其充分認(rèn)識到自己行為過錯(cuò),懇請合議庭在量刑是予以考慮,給予從輕處罰。
第二,劉某景平時(shí)表現(xiàn)證明,證實(shí)其無前科犯罪記錄,系初犯、偶犯,應(yīng)酌情予以從輕處罰。
    第三,劉某景具有法定的坦白情節(jié),依法應(yīng)從輕處罰。劉某景到案后自始至終如實(shí)供述自己涉嫌的犯罪事實(shí),同時(shí)也能夠供述其他同案的犯罪事實(shí),劉某景的行為符合《刑法》第六十七條第三款法定坦白情節(jié)規(guī)定,即“犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規(guī)定的自首情節(jié),但是如實(shí)供述自己罪行的,可以從輕處罰;因其如實(shí)供述自己罪行,避免特別嚴(yán)重后果發(fā)生的,可以減輕處罰?!?/section>
七、從司法判例來看,劉某景的行為可能被判處緩刑
通過對無訟案例(目前中文世界更高效、易用、智能的案例檢索工具)以非法占用農(nóng)用地罪、中級人民法院為關(guān)鍵詞搜索的與本案情節(jié)、數(shù)額類似的上百個(gè)案例進(jìn)行仔細(xì)分析發(fā)現(xiàn),劉某景等人的行為可能被判處緩刑。具體理由詳見下表:
法院
案號
占地情況
量刑情節(jié)
判決
石家莊市裕華區(qū)人民法院
2015年裕刑初字第00161號
被告單位某公司未經(jīng)縣級以上人民政府批準(zhǔn),于2013年3月占用集體土地20751.1平方米(合31.13畝、一般耕地),用于建汽車4S店,致使該宗土地的耕作層受到破壞,喪失種植條件。該公司法定代表人冉某對此負(fù)有直接責(zé)任。
另查明,被告人冉某事后主動投案,并如實(shí)供述了犯罪事實(shí)。被告單位已繳納行政處罰罰款207511元。
被告人冉某能夠主動投案,并如實(shí)供述犯罪事實(shí),系自首,可以從輕處罰。
一、被告單位某公司,判處罰金人民幣300000元
二、被告人冉某,判處有期徒刑一年年,宣告緩刑二年,并處罰金人民幣50000元。
平山縣人民法院
(2016)冀0131刑初158號
非法占用土地(基本農(nóng)田,不符合土地利用規(guī)劃,合36.91畝)建煤場,破壞土地耕種層,致使該土地?zé)o法耕種。
被告人鄭某某認(rèn)罪態(tài)度較好,確有悔罪表現(xiàn),且現(xiàn)年七十二周歲
有期徒刑一年,緩刑二年,并處罰金5萬元(已繳納)。
無極縣人民法院
(2017)冀0130刑初8號
在被占用土地上現(xiàn)建成辦公區(qū)、宿舍、原料倉庫等建筑物,合25.2畝,為基本農(nóng)田,占地建設(shè)不符合土地利用總體規(guī)劃,目前項(xiàng)目已經(jīng)完工,其行為破壞了該宗土地的耕作層,使該塊土地喪失了種植條件,造成耕地毀壞,減少了土地資源。
自首,向無極縣國土資源局繳納罰款10萬元。
有期徒刑一年,緩刑二年,并處罰金二萬元。
石家莊市長安區(qū)人民法院
(2016)冀0102刑初390號
未經(jīng)縣級以上人民政府批準(zhǔn),承租村民21.024畝的耕地(水澆地),建設(shè)練車場、建筑物,破壞了耕作層,使種植條件遭到嚴(yán)重毀壞
當(dāng)庭自愿認(rèn)罪
判處有期徒刑二年,緩刑二年,并處罰金50000元(已繳納)。
平山縣人民法院
 
(2015)平刑初字第206號
經(jīng)石家莊市國土資源局鑒定造成73.37畝耕地種植條件全部破壞,且破壞了耕作層,不能繼續(xù)種植
被告人自愿認(rèn)罪,被告單位已足額繳納罰款,可酌情從輕處罰。
一、被告單位判處罰金人民幣509141.9元
二、被告人崔某某判處罰金人民幣100000元(已交納)。
真定縣人民法院
(2014)正刑初字第220號
在真定縣某某村擅自占用集體土地(基本農(nóng)田)20823.6平方米(合31.24畝)建住宅樓。經(jīng)石家莊市國土資源局鑒定,不符合土地利用總體規(guī)劃,其直接后果是毀壞耕地,破壞了耕地耕作層,喪失了種植條件,減少了土地資源,并造成該宗地嚴(yán)重毀壞,不能耕種。
自首,行政罰款已繳納
一、被告單位真定縣北早現(xiàn)鄉(xiāng)某某村村民委員會,判處其罰金1046708元,
二、被告人張某,免除刑事處罰。
 
綜上所述, 上表案例是與本案的情節(jié)具有相似特征,對本案的定罪量刑具有參考指導(dǎo)意義。
本案被告人占用土地31.88畝非基本農(nóng)田,并符合土地利用總體規(guī)劃,對我國土地管理制度破壞性相對較小,占用土地前的土地現(xiàn)狀雖為耕地,但實(shí)際已經(jīng)不具備耕作條件,事后積極全部繳納罰款。懇請人民法院從被告人的動機(jī)以及違法占用土地的客觀狀況充分考慮本案的定罪量刑。
 
辯護(hù)人:河北世紀(jì)方舟律師事務(wù)所
                                            李耀輝
2018年11月9日 
 

 
 
附部分參考案例:
案例一:無極縣人民法院刑事判決書(2017)冀0130刑初8號
2013年下半年至2014年上半年期間,趙某某擅自占用無極縣磁河店村集體的土地建設(shè)攪拌站,在被占用土地上現(xiàn)建成辦公區(qū)、宿舍、原料倉庫等建筑物,地面全部用水泥硬化。所占用土地合25.2畝。石家莊市國土資源局出具的《鑒定結(jié)論》認(rèn)定,被占用土地為基本農(nóng)田,占地建設(shè)不符合土地利用總體規(guī)劃,目前項(xiàng)目已經(jīng)完工,其行為破壞了該宗土地的耕作層,使該塊土地喪失了種植條件,造成耕地毀壞,減少了土地資源。法院判處被告人趙某某犯非法占用農(nóng)用地罪,有期徒刑一年,緩刑二年,并處罰金二萬元。
案例二:平山縣人民法院刑事判決書(2016)冀0131刑初158號
2013年4月30日,被告人鄭某某未經(jīng)縣級以上人民政府批準(zhǔn),與本村30多戶村民簽訂占地協(xié)議,在平山縣回舍鎮(zhèn)某某村村北處,東至集體土地、西至集體土地、南到南躍渠、北至朔黃貨場范圍內(nèi),非法占用土地(基本農(nóng)田,不符合土地利用規(guī)劃)24610.32平方米(合36.91畝)建煤場,破壞土地耕種層,致使該土地?zé)o法耕種。被告人鄭某某犯非法占用農(nóng)用地罪,判處有期徒刑一年,緩刑二年,并處罰金5萬元(已繳納)。
    案例:石家莊市裕華區(qū)人民法院刑事判決書2015年裕刑初字第00161號
經(jīng)審理查明,被告單位某公司未經(jīng)縣級以上人民政府批準(zhǔn),于2013年3月占用集體土地20751.1平方米(合31.13畝、一般耕地),用于建汽車4S店,致使該宗土地的耕作層受到破壞,喪失種植條件。該公司法定代表人冉某對此負(fù)有直接責(zé)任。另查明,被告人冉某事后主動投案,并如實(shí)供述了犯罪事實(shí)。被告單位已繳納行政處罰罰款207511元。法院判處:一、被告單位某公司犯非法占用農(nóng)用地罪,判處罰金人民幣300000元;二、被告人冉某犯非法占用農(nóng)用地罪,判處有期徒刑一年年,宣告緩刑二年,并處罰金人民幣50000元。
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