公司注冊資本實(shí)行認(rèn)繳，創(chuàng)始人就可以任性、隨意嗎？
劉學(xué)亮 北大法學(xué)院畢業(yè)的創(chuàng)業(yè)小咖律師
2018/3/21
公司的財(cái)產(chǎn)主要來源于兩部分：股東認(rèn)繳的出資額，以及公司運(yùn)營產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)。有限責(zé)任的股東認(rèn)繳多少出資，就以該出資對公司承擔(dān)責(zé)任。全體股東認(rèn)繳的出資額的總和就是公司的注冊資本。
我國的《公司法》經(jīng)歷了從實(shí)繳到認(rèn)繳的轉(zhuǎn)化。認(rèn)繳制規(guī)定前，《公司法》要求全體股東必須在一定期限內(nèi)將注冊資本繳足，并由驗(yàn)資機(jī)構(gòu)進(jìn)行驗(yàn)資；但是，由于公司在一定時(shí)間內(nèi)不需要使用這部分資金，實(shí)繳注冊資金就會(huì)造成大量資本的沉淀，其效益無法正常發(fā)揮。
公司的創(chuàng)始人為了注冊成立公司，即便公司成立之后暫時(shí)不需要那么多資金，但為了能夠注冊成功，也不得不根據(jù)法律的規(guī)定去籌齊這部分資金以滿足注冊資金實(shí)繳的要求。
在股東自身資金不足的情況下，股東們就不得不從外找資金，要求他人墊資，一方面增加了公司運(yùn)營成本，另一方面，創(chuàng)始人為了控制成本，就得在公司驗(yàn)資后趕緊把他人的墊資還掉，從而又產(chǎn)生了抽逃注冊資金的風(fēng)險(xiǎn)。
現(xiàn)行有效的《公司法》取消了最低注冊資本的規(guī)定，并一改之前的注冊資本“實(shí)繳制”，改成了“認(rèn)繳”；認(rèn)繳多少，何時(shí)認(rèn)繳，均由股東在公司章程中予以約定。除了法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對有限責(zé)任公司注冊資本實(shí)繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的，對于一般的公司來講，均由股東自行規(guī)定并在公司章程中予以載明。
基于認(rèn)繳制，有些人認(rèn)為：注冊資金不用繳了！
能這樣理解嗎？
答案是否定的！
看看現(xiàn)行的《公司法》規(guī)定，“有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任;股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任?！?/span>
能理解嗎？
認(rèn)繳制下，公司股東認(rèn)繳的出資額實(shí)際上是對公司承擔(dān)責(zé)任的限額。如果公司的其他財(cái)產(chǎn)不足以滿足債權(quán)人的利益，股東是需要把他認(rèn)繳的但沒有實(shí)繳的出資拿出來償付的。還有一點(diǎn)，更需要引起創(chuàng)始人注意，就是設(shè)立有限責(zé)任公司的股東是需要承擔(dān)連帶責(zé)任的！
舉個(gè)真實(shí)的例子，甲和乙發(fā)起設(shè)立公司，注冊資本為5000萬元，甲認(rèn)繳200萬元注冊資金，乙認(rèn)繳4800萬元。該公司成立后，公司向丙方借款5000萬元投資鐵礦，但由于經(jīng)營不善，且市場經(jīng)營環(huán)境的變化，最后無法收回對外投資的5000萬元。由于甲和乙均未繳納注冊資金，最后法院判決甲需要在未繳納的200萬元內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，且甲、乙作為公司發(fā)起人，需要對公司200萬元之外的借款4800萬元承擔(dān)連帶責(zé)任。
怎樣？有點(diǎn)膽戰(zhàn)心驚吧？！
現(xiàn)在政府強(qiáng)調(diào)“大眾創(chuàng)新，萬眾創(chuàng)業(yè)”，你也響應(yīng)政府號(hào)召投身創(chuàng)業(yè)的洪流，帶著激動(dòng)，帶著憧憬的同時(shí)，你是否會(huì)意識(shí)到上面的風(fēng)險(xiǎn)；如果意識(shí)到，是否有意識(shí)去控制這種天大的風(fēng)險(xiǎn)呢？
知道了上述風(fēng)險(xiǎn)，我們怎么去防范呢？
首先，我們得從源頭上把握，不要為了“面子”，在公司成立成立時(shí)注冊明顯超出創(chuàng)業(yè)者能力的注冊資本。
對于已經(jīng)存在的公司，很多創(chuàng)業(yè)者就問了：我們的注冊資本沒繳足，公司的花費(fèi)很多是從個(gè)人賬戶直接支付出去的。既然沒繳足的風(fēng)險(xiǎn)的這么大，那我們先減資怎么樣？
我的意見是，先別急！
我們來分析一下：如果公司減資，我們就需要編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單，并且要在作出減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。并且，債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。
是不是很麻煩？還有，我們是不是得支付上面通知的所有費(fèi)用，支付編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單的費(fèi)用、公告費(fèi)，還有可能的擔(dān)保費(fèi)吧。
是不是有點(diǎn)頭大？
我們先冷靜，分析分析，看看公司的注冊資金大小、公司債務(wù)的情況、以及公司需要的花費(fèi)、公司的運(yùn)營情況等。
如果注冊資金并不太大，而公司平時(shí)是有些支出的，比如說工資、房租、差旅費(fèi)等，股東是不是可以根據(jù)公司所需要的花費(fèi)，通過銀行轉(zhuǎn)賬的形式，向公司支付“出資款”，然后通過公司賬戶將上述費(fèi)用支出。這樣，未繳足的注冊資本是不是降下來了？股東的出資責(zé)任是不是減少了？
要提醒一下，給公司轉(zhuǎn)錢的必須是未出資或足額出資的股東，轉(zhuǎn)錢時(shí)一定要注明是“出資款”或類似表述，以證明繳納的部分注冊資金。并且，股東最好保存好這些“出資款”憑證，保留的方式可同時(shí)采取掃描后備份、復(fù)印等多種途徑。
怎么樣，注冊資金不實(shí)風(fēng)險(xiǎn)可以解除了？！
“還不行，我們的注冊資金太大”。
那，我的建議是，公司運(yùn)營中必須控制好債務(wù)的增加。如果您公司的風(fēng)險(xiǎn)不可控，在不影響業(yè)務(wù)正常運(yùn)營的情況下，還是按照上面正規(guī)的程序?qū)⒆再Y本先降下來吧！
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參考：
最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（三）
第一條 為設(shè)立公司而簽署公司章程、向公司認(rèn)購出資或者股份并履行公司設(shè)立職責(zé)的人，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為公司的發(fā)起人，包括有限責(zé)任公司設(shè)立時(shí)的股東。
第十三條 股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司或者其他股東請求其向公司依法全面履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。
公司債權(quán)人請求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請求的，人民法院不予支持。
股東在公司設(shè)立時(shí)未履行或者未全面履行出資義務(wù)，依照本條第一款或者第二款提起訴訟的原告，請求公司的發(fā)起人與被告股東承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；公司的發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。
股東在公司增資時(shí)未履行或者未全面履行出資義務(wù)，依照本條第一款或者第二款提起訴訟的原告，請求未盡公司法第一百四十七條第一款規(guī)定的義務(wù)而使出資未繳足的董事、高級管理人員承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；董事、高級管理人員承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。
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