據(jù)北京師范大學(xué)中國企業(yè)家犯罪預(yù)防研究中心《2019-2020企業(yè)家刑事風(fēng)險分析報告》，挪用資金罪是導(dǎo)致企業(yè)家犯罪受刑的高發(fā)罪名，在2020年企業(yè)家犯罪的前十名高頻罪名中排名第五。商法領(lǐng)域內(nèi)涉及公司經(jīng)營過程中股東及董監(jiān)高類似的刑民交叉案件的現(xiàn)象也越來越多，而實務(wù)中只要案件真正涉及股東及董監(jiān)高挪用資金犯罪的，基于刑事優(yōu)先于民事的法律實踐經(jīng)驗，刑事立案同時或之前起訴的相關(guān)維權(quán)民事訴訟會被法院裁定不予受理或駁回起訴。
對此，田律師總結(jié)歸納如下幾點：
（1）根據(jù)罪刑法定原則，挪用資金罪的犯罪主體主要是非國企的工作人員，包括股東、董監(jiān)高及一般員工。犯罪行為表現(xiàn)有三點：①需要利用職務(wù)上的便利；②挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過三個月未還的；③雖未超過三個月，但數(shù)額較大、進行營利活動的，或者進行非法活動的。
（2）歸個人使用也包括三點：①將公款供本人、親友或者其他自然人使用的；②以個人名義將公款供其他單位使用的；③個人決定以單位名義將公款供其他單位使用，謀取個人利益的。
（3）入罪要求是挪用資金數(shù)額較大，按照最新的司法解釋，數(shù)額應(yīng)達到10萬元。
（4）如果挪用資金用于非法活動，則沒有數(shù)額要求。但實務(wù)中，有法院認(rèn)定挪用6萬元以上用于非法活動的應(yīng)入罪。
（5）挪用資金行為的違法性體現(xiàn)為兩個方面：一是使用公司資金的決策程序不正當(dāng)，違反《中華人民共和國公司法》和公司章程相關(guān)規(guī)定；二是挪用行為改變了資金用途，給公司獨立財產(chǎn)造成了損害。
（6）挪用資金罪侵犯的客體是公司、企業(yè)或者其他單位的資金的使用權(quán)。
（7）“借貸給他人”屬于挪用資金罪的“歸個人使用”的一種表現(xiàn)形式。
（8）“利用職務(wù)上的便利”，指的是利用職務(wù)范圍內(nèi)的職權(quán)，或者利用自身因執(zhí)行職務(wù)而獲取的主管、管理、經(jīng)手本單位財物的便利條件。主管，是指行為人在職務(wù)范圍內(nèi)對本單位財物調(diào)配、處置的權(quán)力；管理，是指行為人負責(zé)對本單位財物的保管和管理；經(jīng)手，是指行為人雖然不具有主管或管理本單位財物的職責(zé)，但因執(zhí)行職務(wù)而在特定的時間內(nèi)具有支配本單位財物的權(quán)力。只是因工作關(guān)系而熟悉作案環(huán)境的，不屬于利用職務(wù)上的便利。
根據(jù)《中華人民共和國公司法》（2018修正）第二十一條 公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。
第一百一十五條 公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款。
《公司法》是明確禁止董監(jiān)高向公司借款、挪用資金以及違反公司章程規(guī)定，未經(jīng)股東會或董事會同意，將公司資金出借給他人的，立法目的及初衷是為了防止董監(jiān)高利用職務(wù)便利掏空公司，損害股東、公司及債權(quán)人的利益。但公司經(jīng)營過程中股東、董監(jiān)高或普通工作人員難免會與公司的資金產(chǎn)生一定的業(yè)務(wù)聯(lián)系，并不是所有的資金往來行為都構(gòu)成挪用資金罪，這也得到了實務(wù)中辦案機構(gòu)的肯定。
田律師經(jīng)過大量案例及法條查找與大數(shù)據(jù)分析，總結(jié)歸納提煉以下裁判觀點：
（1）一人公司股東挪用資金可以被認(rèn)定有罪，一人公司的財產(chǎn)應(yīng)與股東財產(chǎn)相分離具有獨立性，一人公司股東不存在特殊性，可以成立挪用資金罪主體，挪用行為符合“欺騙性”或者“秘密性”時，侵害了公司的法人財產(chǎn)權(quán)益和公司其他債權(quán)人的合法利益，符合挪用資金罪的犯罪構(gòu)成，挪用資金罪可以成立，參見(2017)陜09刑終44號、（2017）川1621刑初156號。
（2）違反公司章程約定或未經(jīng)公司股東會、董事會的表決通過，公司的控股股東、實際控制人自行決定將公司資金借貸給其關(guān)聯(lián)公司或挪用于他用，符合挪用資金罪的犯罪構(gòu)成的，構(gòu)成挪用資金罪，參見（2020）魯13刑終247號、（2017）皖0621刑初293號、（2014）寧刑再終字第1號、（2014）紅中刑一終字第22號、（2013）粵高法刑二終字第68號、（2016）粵刑終1154號、（2017）兵03刑終18號、(2018)湘0703刑初65號、（2017）湘0104刑初621號、（2018）豫0506刑初123號、（2017）滬02刑終374號。
（3）股東與公司資金混同的情形下不一定構(gòu)成挪用資金犯罪，挪用行為是典型的股東個人資產(chǎn)與公司資產(chǎn)混同，根據(jù)上述《公司法》的相關(guān)規(guī)定，韓程彪應(yīng)對公司債務(wù)承擔(dān)民事連帶責(zé)任，而不是刑事責(zé)任，參見(2019)陜0830刑初55號。
（4）根據(jù)罪刑法定原則及司法實踐案例，不符合挪用資金罪犯罪構(gòu)成的下列行為，當(dāng)事人無罪：
①既未以個人名義將款借出，也未謀取個人利益，參見（2015）焦刑再一終字第5號；
②并非'以個人名義’將資金供其他單位使用，這不符合上述'挪用人以個人名義將所挪用的資金借給其他自然人和單位’的情形，參見（2017）遼04刑終30號；
③公司執(zhí)行董事、法定代表人，將公司購貨款挪作他用，未給公司造成實際損害，當(dāng)事人行為應(yīng)認(rèn)定為企業(yè)違規(guī)運轉(zhuǎn)資金，不宜以犯罪處理，參見（2016）川11刑終139號。
④特殊形式單位法定代表人對公司資金具有完全支配權(quán)，其挪用公司資金并不涉及損害其他股東的利益，也不具有社會危害性，該行為僅屬于民法上的財產(chǎn)混同行為，只能引發(fā)民事連帶責(zé)任，故不構(gòu)成挪用資金罪。參見（2016）吉24刑終52號。
⑤客觀上雖屬于“個人決定將單位資金借給其他單位使用”的行為，但主觀上不是為了“謀取個人利益”，不構(gòu)成挪用資金罪，參見山東高院發(fā)布保障民營經(jīng)濟高質(zhì)量發(fā)展十條和十大典型案例之一：周某、黃某挪用資金宣告無罪案。
三、律師建議
（1）公司應(yīng)當(dāng)建立嚴(yán)格的財務(wù)管理制度，加強對財務(wù)的監(jiān)督，杜絕公司的財產(chǎn)與股東的財產(chǎn)發(fā)生混同的狀況。
（2）股東及董監(jiān)高在使用公司資金時應(yīng)當(dāng)通過合規(guī)的借款程序，借款必須有合法依據(jù)，借款符合公司章程約定及取得股東會及董事會同意，遵守公司現(xiàn)行的財務(wù)管理制度，避免擅自改變資金的用途。
（3）完善公司治理制度，防止出現(xiàn)法人人格被否認(rèn)的情況。公司應(yīng)建立完善的三會治理結(jié)構(gòu)，聘任高管團隊分管公司的經(jīng)營權(quán)、決策權(quán)和人事權(quán)，避免由大股東或者實際控制人控制公司的全部經(jīng)營行為。
（5）及時聘請律師，充分利用專業(yè)人士的專業(yè)知識，律師可以對企業(yè)做針對性體檢，開展企業(yè)刑事合規(guī)的專項法律顧問服務(wù)排除相關(guān)刑事瑕疵與風(fēng)險。
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