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有限責任公司已凍結的股權,法院如何執(zhí)行?| 附執(zhí)行流程圖


01.
股權執(zhí)行思路及處置執(zhí)行要點

1. 股權強制執(zhí)行的整體思路
 


2. 處置執(zhí)行要點
 

備注:關于執(zhí)行拍賣流程詳見“附件1:山東高院公示的人民法院執(zhí)行流程圖”

02.
有限責任公司股權強制拍賣涉及的常見問題及典型案例

1. 是否需要通知享有優(yōu)先購買權的股東

執(zhí)行階段強制拍賣前應通知享有優(yōu)先購買權的其他股東;未通知的,權利人有權提出異議,申請撤銷執(zhí)行裁定。

典型案例:宜豐縣東興石油制品有限公司、聶金梅民間借貸糾紛執(zhí)行審查類執(zhí)行裁定書,江西省高級人民法院,(2017)贛執(zhí)復65號。

裁判觀點:依據《中華人民共和國公司法》第七十二條規(guī)定,人民法院依照法律規(guī)定的強制執(zhí)行程序轉讓股東的股權時,應當通知公司及全體股東,其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購買權的,視為放棄優(yōu)先購買權。

本案中,宜春中院在執(zhí)行過程中裁定將被執(zhí)行人盧等云直接將其持有的東興石油公司股權作價750萬元交申請執(zhí)行人聶金梅抵償本案部分債務之前,未將該股權轉讓情況通知該公司及其股東,違反了法律強制性規(guī)定,侵害了東興石油公司和股東的合法權益,該院作出異議裁定撤銷其(2015)宜中執(zhí)字第24-1號、(2015)宜中執(zhí)字第24-2號執(zhí)行裁定符合法律規(guī)定。

2. 股權評估的注意事項

鑒于《最高人民法院關于人民法院確定財產處置參考價若干問題的規(guī)定》第33條規(guī)定,委托評估費用由申請執(zhí)行人先行墊付,而股權評估成本較高,如申請人拒絕墊付評估費,無法進行股權拍賣。

典型案例:甲公司與乙公司仲裁執(zhí)行案中,被執(zhí)行人乙公司所持有的丙公司40.23%的股權,是其名下唯一可供執(zhí)行的財產。甲公司申請對該股權進行拍賣。法院依法告知申請人甲公司需事先墊付股權評估所產生的費用,并根據評估內容初步估算墊付費用為10萬元。若后續(xù)股權拍賣成功,則該筆費用從拍賣所得款中受償;若拍賣不成功,申請人無權要求返還該筆墊付費用,不足部分尚需足額補交。后甲公司拒絕墊付評估費,丙公司相關股權未進入司法拍賣程序。

原則上限制/禁止無益拍賣。股權評估價值不足時,由申請執(zhí)行人選擇是否繼續(xù)啟動拍賣,選擇繼續(xù)申請拍賣并墊付費用的,可以繼續(xù)拍賣。

典型案例1:山東省濟南市歷城區(qū)農村信用合作聯社與濟南泰瀛國際大酒店有限公司金融借款合同糾紛執(zhí)行案,濟南市中級人民法院,執(zhí)行:(2013)濟中法執(zhí)字第704號,執(zhí)行異議:(2015)濟執(zhí)異字2號,執(zhí)行復議:(2015)魯執(zhí)復字43號。

裁判要旨:執(zhí)行程序中限制無益拍賣原則的適用條件是,拍賣標的物上存在優(yōu)先權;拍賣申請人不能因法院拍賣行為而受益;依據已確定的拍賣保留價計算,拍賣所得價款在清償優(yōu)先債權和強制執(zhí)行費用后無剩余可能。該原則是關于拍賣標的保留價確定的特別條款,雖然之后的司法解釋對拍賣標的保留價的確定又作出了新的規(guī)定,但是根據特別法優(yōu)于一般法的原則,仍應優(yōu)先適用限制無益拍賣的有關規(guī)定。


典型案例2:某刑事財產刑執(zhí)行案件中,被告人張某持有D公司100%的股權。因全部資產被依法裁定追繳,D公司嚴重資不抵債、負債經營,其股權最終評估價值為負170億元。后該刑事案件被害人申請拍賣上述股權并同意墊付相關費用,法院決定在估算委托評估價、拍賣輔助費用、執(zhí)行費用等執(zhí)行必要成本總額的基礎上,以高于執(zhí)行必要成本的60萬元價格作為拍賣保留價啟動司法網絡拍賣,最終拍賣順利成交。

③ 評估報告通常只有1年的有效期限。考慮到法院執(zhí)行程序普遍耗時較長,如果人民法院未能在評估數據有效期內正式啟動拍賣程序,一旦被執(zhí)行人提出異議,該評估值可能會被認定不具參考價值,要求重新評估作價。

典型案例1:最高人民法院在《遼寧國美農牧集團有限公司、呂國才企業(yè)借貸糾紛執(zhí)行審查類執(zhí)行裁定書》【(2020)最高法執(zhí)復52號】中認定:“執(zhí)行中,鐵路中院經委托評估,評估機構于2018年2月26日對涉案股權出具新華鼎評報字[2018]第2003、2004、2005、2006號資產評估報告,評估基準日均為2017年8月1日,評估報告使用期限為1年,即2017年8月1日至2018年7月31日。在評估報告已超過有效期的情況下,再據此判斷涉案股權的價值,缺乏事實和法律依據。本案于2017年進入執(zhí)行程序,2018年對涉案股權評估完畢,但執(zhí)行程序至今沒有實質進展,執(zhí)行法院應加快推進執(zhí)行進程?!?/span>

典型案例2:最高人民法院《中森華投資集團有限公司、湖北徐東(集團)股份有限公司合資、合作開發(fā)房地產合同糾紛執(zhí)行審查類執(zhí)行裁定書》【(2020)最高法執(zhí)監(jiān)103號】中認定:“根據武漢中院的事實,本案評估報告書有效期為一年,自評估基準日2017年12月31日至2018年12月30日。2018年6月13日武漢中院向中森華公司送達了上述評估報告。2018年12月25日,武漢中院于公告欄張貼公告,將拍賣上述股權的相關情況予以公告,此時案涉評估報告并未失效。武漢中院屬于在評估報告書有效期內啟動拍賣程序,不存在損害申訴人合法權益的情形,中森華公司該項理由,本院不予支持?!?/span>

3. 如何確定財產處置參考價

鑒于《最高法院確定財產處置參考價規(guī)定》規(guī)定法院確定財產處置參考價可以按當事人議價、定向詢價、網絡詢價、委托評估等方式進行。選擇確定處置參考價方法時“委托評估為首選、當事人議價為補充”。

典型案例1:(2019)浙10執(zhí)復50號楊育光與福建中豪房地產開發(fā)有限公司執(zhí)行糾紛一案:“因中豪公司財務賬冊不齊,故興元公司采取在評估結論中詳盡披露評估依據瑕疵的方式,作出法院處置參考價并無不當?!?/span>

典型案例2:甲公司與乙公司仲裁執(zhí)行案中,法院擬對被執(zhí)行人乙公司所持有的K公司49%的股權進行拍賣。處置過程中,因評估所需材料欠缺等導致評估久拖未果。后法院根據《最高人民法院關于人民法院確定財產處置參考價若干問題的規(guī)定》,依法采用當事人議價的方式確定涉案股權處置參考價。在法院的協(xié)調下,雙方當事人同意以540萬元為底價啟動拍賣。后涉案股權經過43次競價,以680余萬元溢價成交。

4. 案外人能否提起執(zhí)行異議

案外人對被執(zhí)行人所持股權提出異議或存在隱名股東的情形時,或會通過執(zhí)行異議程序主張權利。

典型案例:安徽實嘉房地產開發(fā)有限公司與合肥鑫城國有資產經營有限公司股權拍賣糾紛上訴案,最高人民法院,(2012)皖民二初字第0002號;(2013)民二終字第83號

裁判要旨:股權競買人應該正視股權拍賣的特點和規(guī)律,只有在轉讓人披露信息不實并構成違約時,才能請求法院支持其減少支付相應轉讓價款的主張,反之則敗訴。

5. 是否允許“以物抵債”方式清償

鑒于股權價值評估是實踐中的執(zhí)行難點之一,當事人間可積極溝通,在不對股權資產進行評估的前提下,以以物抵債這種執(zhí)行和解的方式處置,但法院應主動審查執(zhí)行當事人抵債行為是否觸犯第三人權益。

經檢索相關司法判例,人民法院一般會通過以下幾點判斷做價值評估有無損害其他債權人的合法權益:(1)有無其他債權人,是否取得前述主體的同意;(2)是否有合理的定價基礎。評估報告盡管非強制,但一旦有異議人/申訴人,做過評估的話可以有效避免執(zhí)行回轉。

典型案例1:廣東省高級人民法院在《深圳市正大城投置業(yè)有限公司、張小萍民間借貸糾紛執(zhí)行審查類執(zhí)行裁定書》【(2019)粵執(zhí)監(jiān)11號】中認定:“其一、雙方當事人可以經協(xié)商一致,不經拍賣、變賣等強制執(zhí)行過程合意抵債。該行為發(fā)生時有效的《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第301規(guī)定,'經申請執(zhí)行人和被執(zhí)行人同意,可以不經拍賣、變賣,直接將被執(zhí)行人的財產作價交申請執(zhí)行人抵償債務,對剩余債務,被執(zhí)行人應當繼續(xù)清償?!?/span>

現行的《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第四百九十一條規(guī)定,'經申請執(zhí)行人和被執(zhí)行人同意,且不損害其他債權人合法權益和社會公共利益的,人民法院可以不經拍賣、變賣,直接將被執(zhí)行人的財產作價交申請執(zhí)行人抵償債務。對剩余債務,被執(zhí)行人應當繼續(xù)清償?!梢姡瑹o論是執(zhí)行行為發(fā)生時還是現行的司法解釋對于雙方當事人合意抵債的方式都是允許的?!?/span>

典型案例2:陜西省高級人民法院在《與陜西西北林業(yè)機械股份有限公司,陜西金瑞房地產開發(fā)有限公司,牛孝華對下級法院執(zhí)行異議裁定的復議執(zhí)行裁定書》【(2019)陜執(zhí)復82號】中認定:“二、根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第四百九十一條的規(guī)定,西安中院在對本案審查過程中,應當對當事人達成的《執(zhí)行和解協(xié)議》是否有損害其他債權人的合法權益的事實進行審查,而不能僅以以物抵債財產未經評估為由,撤銷西安中院(2015)西中執(zhí)民字第00301-4號執(zhí)行裁定書。”

03.
無法確定評估價格時的處置方案

1. 評估材料無法有效獲取

鑒于目標公司不配合致使評估材料無法有效獲取,可能導致無法作出評估。故此時的處置方案有兩種,具體如下:

① 在評估過程中,法院除了會通知申請人、被執(zhí)行人以及標的公司向法院提交評估所需的材料。通常情況下,評估機構還會要求法院協(xié)助向工商登記部門、稅務登記部門,監(jiān)管部門或業(yè)務主管部門調取標的公司的財務資料、經營情況資料等。

典型案例1:最高人民法院在《江蘇國信股份有限公司、霍起借款合同糾紛執(zhí)行審查類執(zhí)行裁定書》【(2019)最高法執(zhí)復46號】中認定:“江蘇國信公司雖主張數據不合理,但未提供充分證據予以佐證,評估機構在無法獲取綜藝公司全部財務資料的情況下,依據稅務機關存檔的財務申報表等資料進行評估,并無不妥。

《最高人民法院關于民事執(zhí)行中拍賣、變賣財產的規(guī)定》第四條第三款規(guī)定,對被執(zhí)行人的股權進行評估時,人民法院可以責令有關企業(yè)提供會計報表等資料,有關企業(yè)拒不提供的,可以強制提取,但在評估機構已經獲得其他評估資料并依法評估得出評估結論的情況下,未強制提取相關資料并不違反法律規(guī)定。

并且,對擬拍賣財產進行評估,只是輔助人民法院確定拍賣保留價的參考依據,評估價格并非最終的交易價格,最終成交價格仍需市場檢驗。本案執(zhí)行過程中,執(zhí)行法院已依法通知相關優(yōu)先購買權人,涉案股權依法進行司法拍賣,并無相關權利人行使優(yōu)先購買權,最終申請執(zhí)行人霍起通過公開競價,以評估價競得涉案股權,也從結果上印證了評估價格的客觀性和合理性?!?/span>

本裁定在《季風華、霍起借款合同糾紛執(zhí)行審查類執(zhí)行裁定書》【(2018)最高法執(zhí)復61號】中再次印證。

② 法院應加大對目標公司的執(zhí)行威懾??上劝l(fā)協(xié)執(zhí)限期提交供評資料并警示后果;無效后采取訓誡、罰款等措施責令配合。惡意處置的,凍結時即發(fā)協(xié)執(zhí)并約談負責人,必要時采取強制措施。

在選擇委托評估方式的操作過程中,目標公司拖延提供材料等不配合行為,導致評估過程嚴重受阻、評估周期變長、評估價值不真實,對執(zhí)行程序造成負面影響。此種情況下,法院應加大對目標公司的執(zhí)行威懾。

其一,法院應先對目標公司送達協(xié)助執(zhí)行通知書,要求其限期提交相關資料并警示相關法律后果;

其二,協(xié)調溝通無效后,除目標公司確因客觀原因無法提供評估所需材料的情形外,法院對其予以訓誡、罰款,情節(jié)嚴重者,對其法定代表人或主要負責人進行拘留,并責令立即配合評估。具體罰款數額及拘留期限,應根據《民事訴訟法》第115條規(guī)定予以確定。

目標公司拒絕配合評估股權價值的應視為隱匿被執(zhí)行人財產,法院有權對目標公司進行搜查,根據評估機構資料需求強制提取相關文件。如下述典型案例2中,針對目標公司的拒不配合行為,法院通過采取司法強制措施,使得目標公司主動提交評估材料,取得良好執(zhí)行效果。

其三, 針對目標公司惡意處置資產導致股權價值貶損的問題,法院可在凍結股權時即對其送達協(xié)助執(zhí)行通知書,要求目標公司在經營過程中不得故意作出損害股權價值的行為,并約談目標公司法定代表人或主要負責人明示法律規(guī)定及相應后果。

若目標公司不予配合,法院應立即采取相應強制措施。 若目標公司住所地不在本市區(qū)域內,法院系統(tǒng)內部應加強協(xié)作。由目標公司住所地法院配合執(zhí)行法院,對故意不配合或以不作為方式暗中阻礙評估的目標公司予以懲戒。 


典型案例2:甲公司與乙公司融資租賃合同糾紛案件的執(zhí)行過程中,法院擬對被執(zhí)行人乙公司所持有的丙公司90.96%的股權進行拍賣。評估過程中,目標公司丙公司以材料遺失等理由拒絕提供評估必需材料,在法院要求其限期提交并警示相關法律后果后仍不予配合。法院遂依法作出對丙公司罰款3萬元、丙公司主要負責人罰款1萬元的處罰決定,并責令丙公司立即履行協(xié)助義務。最終丙公司在接受處罰后,根據法院要求按時提交了評估所需材料。

法律依據:《關于人民法院確定財產處置參考價若干問題的規(guī)定》第三條規(guī)定:

“人民法院確定參考價前,應當查明財產的權屬、權利負擔、占有使用、欠繳稅費、質量瑕疵等事項。人民法院查明前款規(guī)定事項需要當事人、有關單位或者個人提供相關資料的,可以通知其提交;拒不提交的,可以強制提?。粚Ψ恋K強制提取的,參照民事訴訟法第一百一十一條、第一百一十四條的規(guī)定處理
《最高人民法院關于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財產的規(guī)定》第四條第二款規(guī)定:

“對被執(zhí)行人的股權進行評估時,人民法院可以責令有關企業(yè)提供會計報表等資料;有關企業(yè)拒不提供的,可以強制提取。”

《最高人民法院關于適用<民事訴訟法>的解釋》第四百九十六條規(guī)定:

“在執(zhí)行中,被執(zhí)行人隱匿財產、會計賬簿等資料的,人民法院除可依照民事訴訟法第一百一十一條第一款第六項規(guī)定對其處理外,還應責令被執(zhí)行人交出隱匿的財產、會計賬簿等資料。被執(zhí)行人拒不交出的,人民法院可以采取搜查措施?!?/section>
2. 強制提取后評估參考資料仍不足

在通過當事人、標的公司提交材料,法院責令提交以及強制提取后,如果仍無法取得所需的資料,法院可以通知評估機構根據現有材料進行評估,并告知當事人因缺乏材料可能影響評估結果的風險;評估機構在評估報告中應當對相關事項予以披露。

具體來看,資料不全導致股權價值難以通過評估確定的,在被執(zhí)行人同意議價且法院根據案情進行形式審查后,認為自主議價不會損害第三人利益的前提下,法院可以依當事人申請采用議價的方式確定處置參考價。

首先,組織雙方當事人進行協(xié)商。法院需明確告知雙方自行議價的程序、利弊及法律后果,確認議價系雙方真實意思表示。其次,指定期限提交議價結果。雙方當事人同意自行協(xié)商確定股權拍賣價格的,法院應設定合理期限要求當事人提交議價結果;當事人未在指定期限內提交或議價不成的,法院可自行確定采用其他方式確定處置參考價。當事人提交價格一致且無利害關系人就議價提出異議的,法院將議價結果作為第一次拍賣保留價。

典型案例:詳見上文“如何確定財產處置參考價”。

指導性依據:最高人民法院《人民法院委托評估工作規(guī)范》第十九條規(guī)定:

“人民法院未按本規(guī)范附件中列明的委托評估需要提供的材料清單提供全部材料,評估機構認為無法進行評估或者影響評估結果的,應當及時告知人民法院。人民法院應當告知當事人,并要求當事人提供材料或材料線索。當事人不提供或未能提供,以及根據當事人提供的材料線索無法提取到相關材料的,人民法院應當通知評估機構根據現有材料進行評估,并告知當事人因缺乏材料可能影響評估結果的風險?!?/section>

中國資產評估協(xié)會關于印發(fā)《人民法院委托司法執(zhí)行財產處置資產評估指導意見》的通知第十九條規(guī)定:

“執(zhí)行人民法院委托司法執(zhí)行財產處置資產評估業(yè)務,資產評估機構認為評估程序受限、評估資料不完整等客觀條件限制導致無法進行評估或者影響評估結論的,應當及時告知人民法院,由人民法院按照《人民法院委托評估工作規(guī)范》第十九條的規(guī)定處理。如果人民法院通知資產評估機構根據現有材料進行評估,評估報告中應當對相關事項予以披露?!?/section>

《最高人民法院關于股權強制執(zhí)行若干問題的規(guī)定(征求意見稿)》第十三條規(guī)定:

“評估機構因不能達到最低資料標準、不能完成現場調查等評估程序受限原因而不能出具股權價值評估報告,人民法院可以依據評估機構出具的價值咨詢意見確定股權拍賣起拍價?!?/p>



附件1:山東高院公示的人民法院執(zhí)行流程圖

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