作者：梁栩境律師
走私犯罪大要案辯護律師
廣強律師事務所合伙人律師暨金牙大狀走私犯罪辯護研究中心主任
隨著IQOS系列煙機、煙彈在國內(nèi)的知名度提高，產(chǎn)品的需求量亦直線上升。然而，現(xiàn)階段國內(nèi)并未對IQOS煙具、煙彈等頒發(fā)進口許可，因此可以說市面上所存在的數(shù)量達到一定程度的IQOS煙具、煙彈均系通過非法渠道進入市場的，是走私貨。
自2018年起，相關部門對于IQOS產(chǎn)品的打擊力度逐漸增大，涉及此類產(chǎn)品的走私案件越來越多，在此筆者便根據(jù)相關辦案經(jīng)驗，結(jié)合走私犯罪的辯護要點以及IQOS產(chǎn)品的特性，分析走私IQOS煙機、煙彈的行為應如何進行辯護。
《刑法》規(guī)定了走私犯罪的各類罪名，走私犯罪種類較多，犯罪情節(jié)較為復雜，現(xiàn)階段實務中，一般情況下走私IQOS煙彈與走私普通香煙一樣，均會被定位走私普通貨物、物品罪。
一、對本案屬單位犯罪還是自然人犯罪進行分析
根據(jù)《刑法》及相關司法解釋規(guī)定，走私普通貨物、物品罪中，單位犯罪下相關人員責任與自然人犯罪的責任有所不同。如自然人犯罪最高徒刑為無期徒刑，而單位犯罪下的自然人責任則為15年有期徒刑。除了量刑不同外，若對單位犯罪或自然人犯罪進行區(qū)分，還可對單位內(nèi)工作的相關人員進行地位與作用的分析，此時，若只是在單位從事一般工作，并未因走私犯罪獲得利益，則可能存在不予追究刑事責任的可能。
走私IQOS煙機、煙彈案件中若需提出實際系單位犯罪的辯護意見，則需要IQOS產(chǎn)品進口工作的開展時間、產(chǎn)品在單位內(nèi)營業(yè)額的比重以及經(jīng)營IQOS是否有單位決策人員共同決定的等問題。另外，評判是否屬于單位走私犯罪，除了應參考《關于審理單位犯罪案件具體應用法律有關問題的解釋》中的三種不認定為單位犯罪的情形外，還應對《辦理走私刑事案件適用法律若干問題的意見》(下稱《意見》)中關于認定單位走私犯罪的相關規(guī)定進行分析。
二、分析涉案的走私犯罪行為模式，還原各單位、人員在其中的責任及分工
刑法第一百五十六條規(guī)定：“與走私罪犯通謀，為其提供貸款、資金、賬號、發(fā)票、證明，或者為其提供運輸、保管、郵寄或者其他方便的，以走私罪的共犯論處?！?/span>
由此可知，在走私犯罪鏈條中，除了貨主、貨運單位外，還存在以不同的方式提供便利的相關單位、個人。故在辦理走私普通貨物、物品案件時，辯護律師應注意各單位、個人的分工及職責，并從中分析相關單位、個人是否涉及該模式下的走私核心行為，從而劃分出不應追究刑事責任的情況以及主從犯的區(qū)別。
具體到走私IQOS煙具、煙彈，若涉案人員僅作為整個鏈條中的“掮客”，則可以不構(gòu)成犯罪或從犯論；若為具體的分銷商或報關公司，情況則相對負責，需要根據(jù)具體案件進行分析。
三、考慮涉案人員是否存在被蒙騙的情況
走私犯罪案件中，不乏為降低費用而與他人共享貨柜，他人在貨物中摻入相關違禁品的情況?？紤]到一般人均認為IQOS系普通香煙，故在具體案件之中可能存在行為人將IQOS煙彈摻入合法進口的香煙當中的情況。
辯護律師在進行辯護時，應根據(jù)當事人所述的情況，分析在涉案的貨物進口行為中當事人對IQOS煙彈進口的情況是否知情。若發(fā)現(xiàn)當事人存在被蒙騙的情況，則需結(jié)合進口模式提出無罪的辯護意見。
四、分析是否存在立功的可能
通過爭取立功或重大立功情節(jié)，能夠為犯罪分子爭取更低的刑罰。
走私普通貨物、物品罪與其他如走私槍支彈藥罪不同，一類貨物的進出口業(yè)務中，代理人、貨主、貨運公司均系在一個相對小的圈子當中，有較為緊密的聯(lián)系。
具體到走私進口IQOS產(chǎn)品，現(xiàn)階段進行此行為的大多是進口煙草制品的相關單位，故若當事人了解其中的情況，可向辦案部門提供相關信息，爭取獲得立功情節(jié)。
五、偷逃稅款的核定問題
根據(jù)相關法律規(guī)定，辦理走私普通貨物、物品案件時，海關部門應出具《涉嫌走私的貨物、物品偷逃稅款海關核定證明書》，通過該證明書核定偷逃的應繳稅額，經(jīng)偵查機關、檢察院、法院的審查確認后，可作為定罪量刑的依據(jù)。
《證明書》是一起走私案件中的關鍵證據(jù)，若案件中《證明書》無法得到法院的認可，則可能因證據(jù)不足而對被告人以無罪論。因此辯護律師在進行辯護時應充分關注《證明書》的情況。
如前所述，由于IQOS現(xiàn)階段并未獲得進口許可，因此在進行價格鑒定時，只能參考相關同類貨物，進行審核。辯護律師應注意對于IQOS的價格，辦案部門的參考依據(jù)是否有相關根據(jù)，有無過高的情形，以免導致涉案的稅額畸高。
在辦理走私普通貨物、物品案件時，除了上述辯護要點外，還應主要行政處罰與刑事追訴間的區(qū)別、走私對象的考量以及核銷行為等各類問題，在此不一一累述。
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