1.前言
醫(yī)師和護士能否同時注冊？這是一直困擾著實務(wù)界的問題。如何理解醫(yī)師執(zhí)業(yè)和護士執(zhí)業(yè)注冊？關(guān)于對實施行政許可的衛(wèi)生行政機關(guān)又有何要求？遇到此問題如何解答？本文對此進行探討。
1.基礎(chǔ)概念
合法行政是行政法的首要原則，亦是依法行政原則的基本要求之一。是指所有行政法律關(guān)系當事人都必須嚴格遵守并執(zhí)行行政法律的規(guī)定，行政機關(guān)只能在法律的規(guī)定范圍內(nèi)開展行政活動。這就包括了兩個方面的要求“法律優(yōu)先”和“法律保留”。
法律優(yōu)先：行政機關(guān)實施行政管理行為，應(yīng)當遵守現(xiàn)行有效的法律。
法律保留：行政管理涉及公民權(quán)利義務(wù)事項的，必須擁有法律授權(quán)。
誠實信用原則主要是指信賴利益保護原則。
誠實，即行政機關(guān)公布的信息應(yīng)當全面、準確、真實。
信用，（1）非因法定事由并經(jīng)法定程序，行政機關(guān)不得撤銷、變更已經(jīng)生效的行政決定；（2）因國家利益、公共利益或者其他法定事由需要撤回或者變更行政決定的，應(yīng)當依照法定權(quán)限和程序進行，并對行政相對人因此受到的財產(chǎn)損失依法予以補償。（3）行政機關(guān)違反法定程序或非因法定事由違法撤銷已經(jīng)生效的行政決定，對行政相對人因此受到的財產(chǎn)損失應(yīng)依法予以賠償。
3.討論與實務(wù)
涉及醫(yī)師、護士執(zhí)業(yè)資格取得，應(yīng)當通過醫(yī)師、護士資格考試，再申請執(zhí)業(yè)注冊取得執(zhí)業(yè)資格，這從行政法角度來說，是行政機關(guān)實施的行政許可。（護士執(zhí)業(yè)注冊有的是行政機關(guān)不再實施，由行業(yè)協(xié)會實施，這并不影響將此行為用行政許可理解。）
行政機關(guān)實施行政許可，就應(yīng)當遵守現(xiàn)行有效的法律，在法律規(guī)定的范圍內(nèi)實施許可，并涉及公民權(quán)利義務(wù)事項的，應(yīng)當有法律授權(quán)。
關(guān)于醫(yī)師執(zhí)業(yè)注冊的法規(guī)，主要為《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》《醫(yī)師資格考試暫行辦法》《醫(yī)師執(zhí)業(yè)注冊管理辦法》，法規(guī)對如何取得醫(yī)師資格考試的條件、醫(yī)師執(zhí)業(yè)注冊中的不予注冊、應(yīng)當注銷的情形作出明確規(guī)定，醫(yī)師執(zhí)業(yè)注冊的條件應(yīng)當在法律范圍內(nèi)實施，不得超出法律規(guī)定，這是合法行政的要求。關(guān)于醫(yī)師注冊的規(guī)定中，并沒有規(guī)定取得護士資格（或不能同時申請護士資格）的公民不得申請執(zhí)業(yè)注冊的情形，因此，行政機關(guān)不得違反法律優(yōu)先原則，對取得護士資格（或不能同時申請護士資格）的公民申請醫(yī)師執(zhí)業(yè)注冊，只能審查其法規(guī)規(guī)定的情形，只要符合，就應(yīng)當許可。
行政相對人（公民）依據(jù)法規(guī)的規(guī)定和行政機關(guān)公布的辦事指南向行政機關(guān)申請醫(yī)師執(zhí)業(yè)注冊的行政許可，條件符合，行政機關(guān)就應(yīng)當許可，否則行政機關(guān)是違反誠實守信原則。
護士執(zhí)業(yè)注冊亦如此，《護士條例》《護士執(zhí)業(yè)注冊管理辦法》對護士執(zhí)業(yè)注冊的準入、禁止情形作出了明確規(guī)定，亦無規(guī)定取得醫(yī)師資格的公民不得申請的情形。
法律規(guī)定了醫(yī)師執(zhí)業(yè)注冊、護士執(zhí)業(yè)注冊的法定條件，行政機關(guān)只能依據(jù)法定條件進行許可，這是法律優(yōu)先原則；法律并未規(guī)定不能同時醫(yī)師、護士執(zhí)業(yè)注冊，行政機關(guān)并未有法律授權(quán)，因此不能對公民增加許可條件，此乃法律保留原則。
本文認為：衛(wèi)生行政機關(guān)對符合法定條件的應(yīng)當許可醫(yī)師、護士執(zhí)業(yè)資格
4.拓展探討
醫(yī)師、護士是醫(yī)療執(zhí)業(yè)的重要組成人員，其執(zhí)業(yè)范圍、專業(yè)有著嚴格的規(guī)定，特別是在大型醫(yī)院中，分工明確，醫(yī)護配合。但不能簡單地認為醫(yī)護分工不同，就推斷醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書、護士執(zhí)業(yè)證書不能同時取得。更不能憑空增加許可許可的條件，因為證書的取得是行政許可，就應(yīng)當嚴格按行政許可的原則、規(guī)定來實施。行政許可是依申請實施，行政相對人符合公布條件申請，如果行政機關(guān)在許可時新增條件進行限制，就有違合法行政的原則。
行政法的基本原則不要與民法的基本原則相混淆，而且不能孤立地運用某一原則。行政法的六大基本原則（合法行政、合理行政、程序正當、誠實守信、高效便民、權(quán)責(zé)統(tǒng)一）在2004年國務(wù)院10號文件《全面推進依法行政實施綱要》中是作為依法行政的六大基本要求的角度提出的，后來學(xué)界認為這六項要求恰恰是貫穿于整個行政法現(xiàn)象的指導(dǎo)思想和基本原則。
4.結(jié)語
現(xiàn)在國家推廣權(quán)力清單制度。權(quán)力清單制度，就是政府及其部門在對其所行使的公共權(quán)力進行全面梳理的基礎(chǔ)上，依法界定每個部門、每個崗位的職責(zé)與權(quán)限，然后將職權(quán)目錄、實施主體、相關(guān)法律依據(jù)、具體辦理流程等以清單方式進行列舉和圖解，并公之于眾。衛(wèi)生行政部門亦不例外，公示之后，并不是意味著一個工作的結(jié)束，而是工作的起點，要嚴格按照公示的清單，嚴格行使行政權(quán)力。從醫(yī)師、護士執(zhí)業(yè)注冊是否可以同時許可，我們也從另一角度去實踐理解依法行政的內(nèi)涵。
附：法律法規(guī)
《行政許可法》
第八條 公民、法人或者其他組織依法取得的行政許可受法律保護，行政機關(guān)不得擅自改變已經(jīng)生效的行政許可。
行政許可所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章修改或者廢止，或者準予行政許可所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化的，為了公共利益的需要，行政機關(guān)可以依法變更或者撤回已經(jīng)生效的行政許可。由此給公民、法人或者其他組織造成財產(chǎn)損失的，行政機關(guān)應(yīng)當依法給予補償。
醫(yī)師方面
醫(yī)師資格考試的規(guī)定
《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》
第九條 具有下列條件之一的，可以參加執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格考試：
（一）具有高等學(xué)校醫(yī)學(xué)專業(yè)本科以上學(xué)歷，在執(zhí)業(yè)醫(yī)師指導(dǎo)下，在醫(yī)療、預(yù)防、保健機構(gòu)中試用期滿一年的；
（二）取得執(zhí)業(yè)助理醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書后，具有高等學(xué)校醫(yī)學(xué)?？茖W(xué)歷，在醫(yī)療、預(yù)防、保健機構(gòu)中工作滿二年的；具有中等專業(yè)學(xué)校醫(yī)學(xué)專業(yè)學(xué)歷，在醫(yī)療、預(yù)防、保健機構(gòu)中工作滿五年的。
第十條 具有高等學(xué)校醫(yī)學(xué)?？茖W(xué)歷或者中等專業(yè)學(xué)校醫(yī)學(xué)專業(yè)學(xué)歷，在執(zhí)業(yè)醫(yī)師指導(dǎo)下，在醫(yī)療、預(yù)防、保健機構(gòu)中試用期滿一年的，可以參加執(zhí)業(yè)助理醫(yī)師資格考試。
第十一條 以師承方式學(xué)習(xí)傳統(tǒng)醫(yī)學(xué)滿三年或者經(jīng)多年實踐醫(yī)術(shù)確有專長的，經(jīng)縣級以上人民政府衛(wèi)生行政部門確定的傳統(tǒng)醫(yī)學(xué)專業(yè)組織或者醫(yī)療、預(yù)防、保健機構(gòu)考核合格并推薦，可以參加執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格或者執(zhí)業(yè)助理醫(yī)師資格考試。考試的內(nèi)容和辦法由國務(wù)院衛(wèi)生行政部門另行制定。
第十二條 醫(yī)師資格考試成績合格，取得執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格或者執(zhí)業(yè)助理醫(yī)師資格。
醫(yī)師執(zhí)業(yè)注冊的規(guī)定
《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》
第十五條 有下列情形之一的，不予注冊：
?。ㄒ唬┎痪哂型耆袷滦袨槟芰Φ?；
?。ǘ┮蚴苄淌绿幜P，自刑罰執(zhí)行完畢之日起至申請注冊之日止不滿二年的；
?。ㄈ┦艿蹁N醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書行政處罰，自處罰決定之日起至申請注冊之日止不滿二年的；
（四）有國務(wù)院衛(wèi)生行政部門規(guī)定不宜從事醫(yī)療、預(yù)防、保健業(yè)務(wù)的其他情形的。...
第十六條 醫(yī)師注冊后有下列情形之一的，其所在的醫(yī)療、預(yù)防、保健機構(gòu)應(yīng)當在三十日內(nèi)報告準予注冊的衛(wèi)生行政部門，衛(wèi)生行政部門應(yīng)當注銷注冊，收回醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書：
?。ㄒ唬┧劳龌蛘弑恍媸й櫟?；
?。ǘ┦苄淌绿幜P的；
?。ㄈ┦艿蹁N醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書行政處罰的；
?。ㄋ模┮勒毡痉ǖ谌粭l規(guī)定暫停執(zhí)業(yè)活動期滿，再次考核仍不合格的；
?。ㄎ澹┲兄贯t(yī)師執(zhí)業(yè)活動滿二年的；
?。┯袊鴦?wù)院衛(wèi)生行政部門規(guī)定不宜從事醫(yī)療、預(yù)防、保健業(yè)務(wù)的其他情形的。
《醫(yī)師執(zhí)業(yè)注冊管理辦法》
第六條 有下列情形之一的，不予注冊：
?。ㄒ唬┎痪哂型耆袷滦袨槟芰Φ模?/p>
?。ǘ┮蚴苄淌绿幜P，自刑罰執(zhí)行完畢之日起至申請注冊之日止不滿二年的；
?。ㄈ┦艿蹁N《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》行政處罰，自處罰決定之日起至申請注冊之日止不滿二年的；
（四）甲類、乙類傳染病傳染期、精神疾病發(fā)病期以及身體殘疾等健康狀況不適宜或者不能勝任醫(yī)療、預(yù)防、保健業(yè)務(wù)工作的；
（五）重新申請注冊，經(jīng)考核不合格的；
?。┰卺t(yī)師資格考試中參與有組織作弊的；
?。ㄆ撸┍徊閷嵲褂脗卧灬t(yī)師資格或者冒名使用他人醫(yī)師資格進行注冊的；
?。ò耍﹪倚l(wèi)生計生委規(guī)定不宜從事醫(yī)療、預(yù)防、保健業(yè)務(wù)的其他情形的。
第十八條 醫(yī)師注冊后有下列情形之一的，醫(yī)師個人或者其所在的醫(yī)療、預(yù)防、保健機構(gòu)，應(yīng)當自知道或者應(yīng)當知道之日起30日內(nèi)報告注冊主管部門，辦理注銷注冊：
（一）死亡或者被宣告失蹤的；
（二）受刑事處罰的；
（三）受吊銷《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》行政處罰的；
?。ㄋ模┽t(yī)師定期考核不合格，并經(jīng)培訓(xùn)后再次考核仍不合格的；
?。ㄎ澹┻B續(xù)兩個考核周期未參加醫(yī)師定期考核的；
?。┲兄贯t(yī)師執(zhí)業(yè)活動滿二年的；
?。ㄆ撸┥眢w健康狀況不適宜繼續(xù)執(zhí)業(yè)的；
?。ò耍┏鼋?、出租、抵押、轉(zhuǎn)讓、涂改《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》的；
?。ň牛┰卺t(yī)師資格考試中參與有組織作弊的；
?。ㄊ┍救酥鲃由暾埖模?/p>
?。ㄊ唬﹪倚l(wèi)生計生委規(guī)定不宜從事醫(yī)療、預(yù)防、保健業(yè)務(wù)的其他情形的。
護士方面
《護士條例》
第七條 護士執(zhí)業(yè)，應(yīng)當經(jīng)執(zhí)業(yè)注冊取得護士執(zhí)業(yè)證書。
申請護士執(zhí)業(yè)注冊，應(yīng)當具備下列條件：
?。ㄒ唬┚哂型耆袷滦袨槟芰Γ?/p>
?。ǘ┰谥械嚷殬I(yè)學(xué)校、高等學(xué)校完成國務(wù)院教育主管部門和國務(wù)院衛(wèi)生主管部門規(guī)定的普通全日制3年以上的護理、助產(chǎn)專業(yè)課程學(xué)習(xí)，包括在教學(xué)、綜合醫(yī)院完成8個月以上護理臨床實習(xí)，并取得相應(yīng)學(xué)歷證書；
（三）通過國務(wù)院衛(wèi)生主管部門組織的護士執(zhí)業(yè)資格考試；
（四）符合國務(wù)院衛(wèi)生主管部門規(guī)定的健康標準。
護士執(zhí)業(yè)注冊申請，應(yīng)當自通過護士執(zhí)業(yè)資格考試之日起3年內(nèi)提出；逾期提出申請的，除應(yīng)當具備前款第（一）項、第（二）項和第（四）項規(guī)定條件外，還應(yīng)當在符合國務(wù)院衛(wèi)生主管部門規(guī)定條件的醫(yī)療衛(wèi)生機構(gòu)接受3個月臨床護理培訓(xùn)并考核合格。
《護士執(zhí)業(yè)注冊管理辦法》
第五條 申請護士執(zhí)業(yè)注冊，應(yīng)當具備下列條件：
（一）具有完全民事行為能力；
?。ǘ┰谥械嚷殬I(yè)學(xué)校、高等學(xué)校完成教育部和衛(wèi)生部規(guī)定的普通全日制3年以上的護理、助產(chǎn)專業(yè)課程學(xué)習(xí)，包括在教學(xué)、綜合醫(yī)院完成8個月以上護理臨床實習(xí)，并取得相應(yīng)學(xué)歷證書；
（三）通過衛(wèi)生部組織的護士執(zhí)業(yè)資格考試；
（四）符合本辦法第六條規(guī)定的健康標準。
第六條 申請護士執(zhí)業(yè)注冊，應(yīng)當符合下列健康標準：
?。ㄒ唬o精神病史；
?。ǘo色盲、色弱、雙耳聽力障礙；
?。ㄈo影響履行護理職責(zé)的疾病、殘疾或者功能障礙。
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