讀書丨年輕學(xué)生該如何提高自己的學(xué)術(shù)功力?
其一,首先從判例入手。
昨天一個(gè)同學(xué)問我一個(gè)案例“甲將房子租給乙,乙轉(zhuǎn)租給丙,租約到期后,丙又與甲簽訂租約,這時(shí)候乙能向甲主張什么?
”甲將房屋租給乙,乙又將房屋租給丙后,甲乙房屋租賃續(xù)存而乙丙房屋租賃合同到期的情況下,甲又與丙簽訂租賃合同,此時(shí),乙可以向甲主張什么權(quán)利?
其實(shí)問題不在乙能向甲主張什么權(quán)利,而是在于乙能向丙主張什么權(quán)利?
因?yàn)榉课輰?shí)際上由丙占有,盡管甲乙之間先前有租賃合同,但乙能向丙主張什么權(quán)利,才是問題的關(guān)鍵所在,也就是請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)何在?
凡是講請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ),你憑什么規(guī)定跟他一樣。
所以說,法律的思考更重要,就是請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)的思考,思考法律關(guān)系。
同學(xué)們,研究判例很重要,多讀判例。
在日本或臺(tái)灣,判例是學(xué)習(xí)法律的入門,讀判例是了解法律和法律的適用。
在我教授和研究法律的過程中,我研究判例一方面是學(xué)習(xí),并不是我懂得之后去評(píng)析判例,而是覺得這里值得研究,就開始查找書本,慢慢了解,再去評(píng)釋它。
在這個(gè)過程中學(xué)習(xí)它;另一方面是能參與法律的形成與發(fā)展,能夠借助對(duì)判例的評(píng)釋對(duì)法律的發(fā)展做出評(píng)釋。
比如說:在我一些文章中講到臺(tái)灣法律的發(fā)展,大陸的法院判決中也有將我的見解作為判決理由。
在德國(guó),法院的判決幾乎都是參考學(xué)術(shù)見解做出的,這是當(dāng)然的道理,并沒有什么利弊之說。
所以說,作為一個(gè)法科學(xué)生,應(yīng)該具備分析判決的能力,這種能力應(yīng)該盡快地被運(yùn)用。
從判決開始,研讀判決,認(rèn)定事實(shí),尋找法理,尋找學(xué)說,加以整理。所以我覺得,讀判決,研究判決,是入門,是基礎(chǔ)方法,也是訓(xùn)練基本能力的途徑。
其二,讀判決有一件很重要的事情,那就是要讀判決評(píng)釋,特別是別人寫的判決評(píng)釋。
在臺(tái)灣、德國(guó)、法國(guó)和日本,一旦有重要的法院判決做出,就有五六七八個(gè)教授寫文章評(píng)釋該判決,可以把這些文章搜集起來,匯編成冊(cè),然后去研讀。
在讀的過程中,要看文章如何分析問題,如何看待法律問題,提出不同學(xué)說和見解。這樣能使自己很快進(jìn)步,不僅能學(xué)到方法,還能鍛煉自己的敏銳力,分析的路徑,綜合見解的能力。
不過,國(guó)外的判決評(píng)釋數(shù)量多,內(nèi)容深刻。但如果在針對(duì)一個(gè)問題深入評(píng)釋的文章比較少的情況下,學(xué)習(xí)和研讀的機(jī)會(huì)就比較少。
但是之前大陸有一個(gè)針對(duì)性較強(qiáng)的評(píng)釋,比如情婦贈(zèng)與案,一個(gè)將死之人,立下遺囑將自己的遺產(chǎn)贈(zèng)給情婦,這個(gè)是不是違反公序良俗原則?這一類遺贈(zèng)是否無效?
這種情形在大陸就變成是討論的熱點(diǎn)問題,正義、感情、法律漏洞、同情全部涌現(xiàn)。
這種案例在德國(guó)也有發(fā)生過。如果針對(duì)這個(gè)問題有五個(gè)學(xué)者寫文章,就趕快把這些文章影印出來,裝訂成冊(cè),反復(fù)閱讀,了解別人看待問題的角度和論證問題的方法。只有這樣才能鍛煉自己研究的能力。
看完八篇之后,自己有了看法之后就可以嘗試寫一篇。
在看的過程中,可以將自己不同的見解整理出來,整理時(shí)要注意方法:首先是對(duì)基本理論的精確了解,比如要約撤銷制度;其次是要具備運(yùn)用比較法的能力,針對(duì)相同的案件,不同的國(guó)家有不同的判決。
比如在臺(tái)灣,許多判決中的理由是借鑒德國(guó),美國(guó)、歐洲人權(quán)法院的判決,其中我們獲益最大的就是吸收了那些判決中論證的方法和意見不統(tǒng)一案件的判決。
所以,我們要讀別人的案件評(píng)釋,學(xué)習(xí)別人的風(fēng)格。
如果這個(gè)判決在國(guó)外有許多類似的判決,這時(shí)當(dāng)我們加進(jìn)來的時(shí)候,第一可以加深對(duì)于學(xué)科基本理論的了解,第二,可以提升對(duì)于比較法的運(yùn)用。比較研究的方法是指對(duì)于不同的規(guī)范模式,想法的運(yùn)用。第三就是法律解釋學(xué)的運(yùn)用,比如一些法律解釋的術(shù)語:擴(kuò)張解釋,限制解釋,符合憲法解釋,體系解釋,法秩序的統(tǒng)一性,什么叫漏洞,自始漏洞,事后漏洞,反面推論,目的性質(zhì),這些都是思考的工具。
假設(shè)你不了解這些工具你可以說,但是你要有一個(gè)分析的工具——語言。
所以要結(jié)合這三者,你才能做好演習(xí)法律的事情。
我在研讀法院判決的時(shí)候,學(xué)習(xí)這些,運(yùn)用這些法學(xué)方法,這些對(duì)學(xué)好法律有一定的幫助。
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