“難以確認(rèn)的勞動(dòng)關(guān)系”系列報(bào)道之一
建筑工工傷維權(quán)路漫漫
2012-10-8
而對于發(fā)生工傷的勞動(dòng)者來說，必須先證明和用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系，才能進(jìn)行工傷認(rèn)定，這是至關(guān)重要的一步，這一步不進(jìn)行，后面的工傷認(rèn)定、評殘都無法進(jìn)行，工傷賠償更是無從談起。然而，在現(xiàn)實(shí)中，總有這樣的情況發(fā)生，勞動(dòng)關(guān)系難以確認(rèn)，勞動(dòng)者的工傷賠償遙遙無期。
本報(bào)從即日起就勞動(dòng)關(guān)系難以確認(rèn)導(dǎo)致工傷認(rèn)定無法進(jìn)行這一現(xiàn)象展開深入探討，藉此給廣大勞動(dòng)者以警示。
核心提示：他們是來自社會(huì)最底層的建筑工，他們每天要面臨高空作業(yè)等危險(xiǎn)的工作，發(fā)生工傷的危險(xiǎn)時(shí)刻存在。
存在勞動(dòng)關(guān)系是工傷維權(quán)的前提。然而，大多數(shù)建筑行業(yè)的用人單位沒有與農(nóng)民工簽訂勞動(dòng)合同。同時(shí)，從自身利益考慮，他們不愿承認(rèn)與受傷的勞動(dòng)者之間存在勞動(dòng)關(guān)系，因此，一旦發(fā)生工傷，受傷農(nóng)民工不得不進(jìn)入繁瑣的勞動(dòng)仲裁、民事訴訟等程序，維權(quán)路便荊棘叢生。
工作僅三天工地摔傷成殘疾
為了養(yǎng)家糊口，40出頭劉某從湖北老家來到石家莊打工，他夢想著能大干一番，掙了錢風(fēng)風(fēng)光光回老家。可僅僅三天，因?yàn)楣?，他的夢想就成為泡影，他開始了在維權(quán)路上的奔波。
2011年9月20日，劉某到石家莊市某建筑工地做木工，雙方僅約定日工資為400元，并沒有簽訂書面勞動(dòng)合同，該建筑公司也沒有為其參加工傷保險(xiǎn)等社會(huì)保險(xiǎn)。
3日后的上午11時(shí)，劉某在該工地一正在施工中的大樓四樓工作時(shí)，從兩米高的鋼管架上摔了下來，被緊急送往醫(yī)院救治，經(jīng)診斷，其左腿平臺(tái)骨骨折、腓骨骨折、腳跟骨骨折，其中，腳跟骨骨折至今沒有痊愈。建筑公司與劉某簽訂了一次性賠償30000元的協(xié)議后，拒絕承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任。
對于劉某來說，他必須先證明和建筑公司存在勞動(dòng)關(guān)系，才能進(jìn)行工傷認(rèn)定、傷殘?jiān)u定，并得到應(yīng)有的工傷賠償。然而，建筑公司卻拒不承認(rèn)雙方存在勞動(dòng)關(guān)系。
為了確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系，劉某向石家莊市勞動(dòng)人事爭議調(diào)解仲裁委員會(huì)申請勞動(dòng)仲裁，仲裁裁決劉某與建筑公司存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。建筑公司不服裁決，向石家莊市橋西區(qū)人民法院提起訴訟，要求法院確認(rèn)與劉某之間不存在勞動(dòng)關(guān)系，法院駁回了建筑公司的訴訟請求，判決其與劉某存在勞動(dòng)關(guān)系。建筑公司還是不服，又向石家莊中級法院提起了上訴。今年9月18日，石家莊市中級法院二審開庭審理，至今未作出判決。
如今，距離受傷已經(jīng)一年多的時(shí)間了，劉某連勞動(dòng)關(guān)系確認(rèn)都沒有做完，他拖著殘疾的左腿，不知道何時(shí)能拿到屬于自己的那份賠償。
一次工資未領(lǐng)滾槽機(jī)壓斷食指
杜某，出生于1984年，兒子今年才3歲，一家人的生計(jì)全靠他打工來維持。2010年，杜某在某建筑工地從事消防管道安裝工作，公司沒有與其簽訂勞動(dòng)合同，僅僅口頭約定了工資，由包工頭負(fù)責(zé)發(fā)放。連一次工資都沒有領(lǐng)到，杜某在工作時(shí)就發(fā)生了意外。
2010年11月13日，杜某在從事包工頭王某安排的工作時(shí)，被滾槽機(jī)將左手食指壓斷。被送到醫(yī)院后，建筑公司便對其置之不理。為了得到應(yīng)有的賠償，杜某決定通過法律途徑維權(quán)。
由于工作時(shí)間短，杜某手里沒有任何證據(jù)能證明他和建筑公司之間存在勞動(dòng)關(guān)系。好在有同工地其他工友的證詞，證明杜某是在包工頭指定的崗位工作時(shí)受傷，然而在申請勞動(dòng)仲裁時(shí)，勞動(dòng)部門卻以證據(jù)不足為由，裁決杜某與建筑公司不存在勞動(dòng)關(guān)系。杜某不服，便向石家莊市橋東區(qū)人民法院提起訴訟。盡管杜某的工友出庭作證，并提交了與建筑公司工作人員相關(guān)的錄音材料，但是，法院認(rèn)為，工友的證言及錄音材料均不能證明杜某與建筑公司之間存在勞動(dòng)關(guān)系，因此，對于杜某提出的要求確認(rèn)雙方勞動(dòng)關(guān)系的請求被駁回。
隨后，杜某又向石家莊市中級人民法院提起上訴，二審法院認(rèn)為，杜某主張與建筑公司間存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，但是沒有工資發(fā)放記錄，也沒有證據(jù)證明杜某從事的工作是包工頭安排的，因此，二審判決駁回了杜某的上訴請求，維持原判。
拿到二審判決書，杜某恨建筑公司不簽訂勞動(dòng)合同，還不承認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系的無賴行為。敗訴的判決，給了杜某深刻的教訓(xùn)。
可一根從天而降的鋼管把這一切終結(jié)了。2010年8月，老王在省會(huì)某建筑工地工作時(shí)，一根鋼管從正在施工的樓頂?shù)袈湎聛?，砸中了老王，雖經(jīng)醫(yī)院全力搶救，老王還是失去了左臂。
由于老王是經(jīng)熟人介紹來到該工地工作的，雙方并沒有簽訂勞動(dòng)合同，僅口頭約定一天工資40元。事故發(fā)生后，施工方僅支付了部分醫(yī)療費(fèi)用，就對老王置之不理了。老王出院后，曾就賠償問題和施工方多次協(xié)商，但由于雙方對賠償金額一直爭論不下，協(xié)商多次也沒有結(jié)果。
老王到勞動(dòng)部門申請仲裁，由于證據(jù)充足，仲裁裁決雙方存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，裁決施工方支付一次性賠償金等費(fèi)用共30余萬元。但是，施工方對裁決不服，起訴到法院，要求法院撤銷仲裁裁決書。石家市橋東區(qū)法院一審作出宣判，維護(hù)了老王的應(yīng)得權(quán)益，可是，施工方不服判決，又向中級人民法院提起了上訴。
在經(jīng)歷了斷臂之痛后，老王只能等待二審的最終判決……
不簽勞動(dòng)合同導(dǎo)致維權(quán)難
“勞動(dòng)關(guān)系難確認(rèn)是發(fā)生在建筑行業(yè)的一個(gè)非常普遍的現(xiàn)象?！?石家莊市工傷職業(yè)病法律援助與研究工作站律師張士謙告訴記者，大多數(shù)農(nóng)民工是經(jīng)熟人介紹或是跟著老鄉(xiāng)干的，沒有勞動(dòng)合同，只口頭約定日工資或月工資。他們一旦出現(xiàn)工傷，維權(quán)非常困難。
張士謙告訴記者，勞動(dòng)合同及其他勞動(dòng)關(guān)系證明材料，是申請工傷認(rèn)定的必備材料。沒有這些材料，勞動(dòng)保障行政部門甚至不會(huì)受理勞動(dòng)者的工傷認(rèn)定申請。但是，由于勞動(dòng)者沒有勞動(dòng)合同，而發(fā)生糾紛后，用工單位通常對自己保存的能證明勞動(dòng)關(guān)系的證據(jù)（如工資發(fā)放記錄等）不予出示，勞動(dòng)者沒有證據(jù)，勞動(dòng)關(guān)系就無法認(rèn)定。
石家莊市新華區(qū)勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁委員會(huì)辦公室主任張愛軍也表示，盡管近兩年來一再強(qiáng)調(diào)勞動(dòng)者和用人單位簽訂勞動(dòng)合同的重要性，可依然有很多勞動(dòng)者忽視了勞動(dòng)合同的重要性，這就為其將來可能發(fā)生的維權(quán)帶來了很多不便。
張愛軍告訴記者，他曾受理過一個(gè)案子：受工傷的勞動(dòng)者申請仲裁自己和用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系。但是，由于該勞動(dòng)者工作僅一天，沒有任何證據(jù)，在經(jīng)歷了勞動(dòng)仲裁、一審和二審后，該勞動(dòng)者依然沒能得到應(yīng)得的賠償。
張士謙告訴記者，甚至有些勞動(dòng)者，竟然不知道自己所在單位的名稱是什么。“由于建筑工程層層分包或轉(zhuǎn)包，農(nóng)民工只知道帶自己的包工頭名字，根本不知道包工頭承包的是哪家建筑公司的工程，因此，他們不知道自己工作單位的名稱也就不足為奇了?！睆埵恐t表示。這種情況下，由于勞動(dòng)者難以提供用人單位的基本信息，一旦發(fā)生糾紛將難以維權(quán)，甚至連法律救濟(jì)程序都很難啟動(dòng)。
勞動(dòng)者要注意保存證據(jù)
張士謙告訴記者，對很多農(nóng)民工來說，工傷維權(quán)就是一場持久戰(zhàn)。為更好維護(hù)自己的合法權(quán)益，勞動(dòng)者在就業(yè)時(shí)要盡可能多地獲取用人單位的信息，必要時(shí)可以委托律師查詢用人單位的工商登記情況。勞動(dòng)者在工作中應(yīng)當(dāng)注意留存如上崗證、工資條等能夠證明工作開始的時(shí)間、給誰干、報(bào)酬多少等的證據(jù)。這樣一旦發(fā)生工傷等勞動(dòng)爭議，不管有沒有勞動(dòng)合同，當(dāng)事人都可以直接據(jù)此主張勞動(dòng)關(guān)系。
張士謙還表示，在沒有參加工傷保險(xiǎn)的情形下，用人單位是工傷保險(xiǎn)待遇的承擔(dān)者；在參加工傷保險(xiǎn)的情形下，用人單位也應(yīng)承擔(dān)部分的工傷保險(xiǎn)待遇。勞動(dòng)者不但要了解用人單位的準(zhǔn)確名稱，還要簽訂書面勞動(dòng)合同，這樣，在發(fā)生工傷后，才能確定追索的對象。
另外，張愛軍也表示，由于建筑行業(yè)常常會(huì)將工程分包或轉(zhuǎn)包，非法用工的現(xiàn)象也時(shí)有發(fā)生。而法律規(guī)定，無營業(yè)執(zhí)照或者未經(jīng)依法登記、備案的單位以及被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照或者撤銷登記、備案的單位的職工受到事故傷害或者患職業(yè)病的，由該單位向傷殘職工或者死亡職工的近親屬給予一次性賠償，賠償標(biāo)準(zhǔn)不得低于本條例規(guī)定的工傷保險(xiǎn)待遇。如果勞動(dòng)者在這種情況下工作發(fā)生工傷事故，一定要在第一時(shí)間固定用工事實(shí)、傷亡事實(shí)以及非法用工的證據(jù)，這樣才能為下一步維權(quán)提供最有利的證據(jù)。（本報(bào)記者李華）
“難以確認(rèn)的勞動(dòng)關(guān)系”系列報(bào)道之二
職工離崗后查出職業(yè)病 如何維權(quán)？
稿件來源：河北工人報(bào)
“難以確認(rèn)的勞動(dòng)關(guān)系”系列報(bào)道之三
承包合同下發(fā)生工傷難維權(quán)
2012/10/22 中工網(wǎng)——《河北工人報(bào)》
案例回放
職工受傷 企業(yè)拒不承認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系
陶某自2009年2月至2009年10月15日在某水泥公司從事水泥包裝輸送工作，工資實(shí)行計(jì)件工資，每包裝一噸水泥2元錢。2009年10月15日，陶某在工作中受傷，陶某認(rèn)為自己所受傷害為工傷，單位沒有為其參加工傷保險(xiǎn)，應(yīng)當(dāng)由單位支付工傷保險(xiǎn)待遇。此后，陶某多次找到單位解決工傷賠償問題，單位以將水泥包裝工作以經(jīng)濟(jì)承包的形式發(fā)包給他人為由，拒不承認(rèn)陶某是單位員工，也拒不賠償。
為申請工傷認(rèn)定，陶某向鹿泉市勞動(dòng)人事爭議調(diào)解仲裁委員會(huì)申請仲裁，請求確認(rèn)其與水泥公司之間存在勞動(dòng)關(guān)系，鹿泉市勞動(dòng)人事爭議調(diào)解仲裁委員會(huì)裁決駁回陶某仲裁請求。陶某不服裁決結(jié)果，向鹿泉市人民法院提起訴訟。鹿泉市人民法院認(rèn)為，該水泥公司已經(jīng)將水泥包裝業(yè)務(wù)承包給他人，判決陶某與水泥公司之間不存在勞動(dòng)關(guān)系。
陶某不服一審法院的判決，于2012年1月8日向石家莊市中級人民法院提起上訴。石家莊市中級人民法院公開開庭審理了此案，目前尚未作出判決。
案例分析
經(jīng)濟(jì)承包合同下 勞動(dòng)關(guān)系難確認(rèn)
“用人單位將業(yè)務(wù)以經(jīng)濟(jì)承包合同形式發(fā)包給本單位員工外的自然人，承包方招用的勞動(dòng)者發(fā)生工傷后責(zé)任應(yīng)由誰承擔(dān)？這是目前常見的一種糾紛。” 石家莊市工傷職業(yè)病法律援助與研究工作站律師王勝利表示，實(shí)踐中大量存在用人單位假借“經(jīng)濟(jì)合同”之名行用工之實(shí)，來規(guī)避用人單位的用工責(zé)任，在這種情況下，勞動(dòng)者的權(quán)益受到侵害后，由于無法和用人單位確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系，導(dǎo)致其權(quán)利難以保障。
王勝利告訴記者，由于用人單位將業(yè)務(wù)發(fā)包給其他人，承包方雇傭的勞動(dòng)者一旦發(fā)生工傷，用人單位往往以該勞動(dòng)者是承包方雇傭的，與自己沒有勞動(dòng)關(guān)系為由，拒絕為發(fā)生工傷的勞動(dòng)者進(jìn)行工傷賠償。然而，事實(shí)上，認(rèn)為勞動(dòng)者和發(fā)包方之間沒有勞動(dòng)關(guān)系的說法是錯(cuò)誤的。他提醒廣大勞動(dòng)者，在工作期間要注意保留工資條等記錄，一旦發(fā)生工傷后，如果用人單位拒絕確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系，這些都可以成為雙方存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的證據(jù)。特別是工資條或發(fā)工資的銀行記錄，這些不但會(huì)成為確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系的證據(jù)，更是計(jì)算工傷待遇的基礎(chǔ)。因?yàn)閯趧?dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬除工資外還包括獎(jiǎng)金、津貼等，但在勞動(dòng)合同中一般只約定工資，而往往工資在整個(gè)勞動(dòng)報(bào)酬中僅占少部分，如果缺失其他報(bào)酬的證據(jù)，在計(jì)算工傷待遇時(shí)會(huì)大打折扣。
律師說法
承包方不同 用工責(zé)任也不同
情形一：本單位員工內(nèi)部承包
王勝利告訴記者，在實(shí)踐中存在大量用工形式的變種，導(dǎo)致用工形式混亂，勞動(dòng)者發(fā)生工傷后不知道應(yīng)該和誰確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系，合法權(quán)利難以保障。
如果用人單位將業(yè)務(wù)發(fā)包給本單位員工，承包方招用勞動(dòng)者從事勞動(dòng)，用工責(zé)任應(yīng)由發(fā)包方承擔(dān)。
王勝利解釋說，由于租賃經(jīng)營（生產(chǎn)）、承包經(jīng)營（生產(chǎn)）的企業(yè)，只是經(jīng)營形式發(fā)生變化，所有權(quán)并沒有發(fā)生變化，法人名稱未變，在與職工訂立勞動(dòng)合同時(shí)，該企業(yè)仍為用人單位一方。承包方相當(dāng)于代表用人單位與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，在這種發(fā)包形式下的用人單位仍是發(fā)包方，因此一旦勞動(dòng)者發(fā)生工傷，用工責(zé)任仍由發(fā)包單位承擔(dān)。
情形二：承包方為企業(yè)員工外的自然人
王勝利表示，用人單位以經(jīng)濟(jì)合同形式將業(yè)務(wù)發(fā)包給本單位員工外的自然人，如果承包方具備安全生產(chǎn)條件，那么承包方與其招用的勞動(dòng)者之間存在勞動(dòng)關(guān)系。而如果業(yè)務(wù)的承包方不具備安全生產(chǎn)條件，那么，承包方招用的勞動(dòng)者用工責(zé)任應(yīng)由發(fā)包方來承擔(dān)。
“因?yàn)椋萌藛挝灰越?jīng)濟(jì)合同承包的形式將業(yè)務(wù)或者項(xiàng)目發(fā)包給本單位員工外的自然人，發(fā)包方有義務(wù)審查選任的承包方是否具備安全生產(chǎn)條件?！蓖鮿倮f，根據(jù)《中華人民共和國安全生產(chǎn)法》規(guī)定，生產(chǎn)經(jīng)營單位將生產(chǎn)經(jīng)營項(xiàng)目、場所、設(shè)備發(fā)包或者出租給不具備安全生產(chǎn)條件或者相應(yīng)資質(zhì)的單位或者個(gè)人的，責(zé)令限期改正，沒收違法所得……導(dǎo)致發(fā)生生產(chǎn)安全事故給他人造成損害的，與承包方、承租方承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
情形三：承包方不具備用工主體資格
如果用人單位將業(yè)務(wù)或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的自然人或其他組織，用工責(zé)任應(yīng)由發(fā)包方承擔(dān)。
王勝利表示，根據(jù)《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》（勞社部發(fā)〔2005〕12號）第四條規(guī)定，建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程(業(yè)務(wù))或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動(dòng)者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任。
“建筑施工、礦山等企業(yè)生產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)較高，對用工主體責(zé)任要求較高。因此，法律設(shè)置了用工主體資格的限制，從而限制該行業(yè)的準(zhǔn)入從而更大限度的保護(hù)用人單位和勞動(dòng)者?！蓖鮿倮f，這里特別說明的是，適用本條規(guī)定的用人單位不僅僅指的是建筑施工企業(yè)、礦山企業(yè)兩類高風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)，其他用人單位同樣適用。
經(jīng)濟(jì)承包合同不能代替勞動(dòng)合同
王勝利表示，經(jīng)濟(jì)承包合同不能代替勞動(dòng)合同，經(jīng)濟(jì)承包合同中涉及勞動(dòng)者權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的，應(yīng)受《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》調(diào)整。
現(xiàn)實(shí)中，用人單位為規(guī)避用工主體責(zé)任，以經(jīng)濟(jì)合同形式將業(yè)務(wù)發(fā)包給本單位員工外的自然人。如果簡單認(rèn)定該經(jīng)濟(jì)合同的合法性，那么一旦這種用工形式被生效裁判文書所確認(rèn)，我國用工制度將受到很大的挑戰(zhàn)。用人單位可以將全部業(yè)務(wù)分開，將每個(gè)項(xiàng)目以經(jīng)濟(jì)合同形式發(fā)包給本單位員工以外的自然人來規(guī)避用工責(zé)任。那么，勞動(dòng)關(guān)系將名存實(shí)亡。
王勝利表示，勞動(dòng)者的權(quán)利義務(wù)規(guī)定多數(shù)具有強(qiáng)制性，經(jīng)濟(jì)合同中如涉及勞動(dòng)者權(quán)利義務(wù)，就不能單純的認(rèn)定該合同的效力，應(yīng)結(jié)合經(jīng)濟(jì)合同約定的內(nèi)容、承包行為的合法性、用人單位簽訂合同的目的等因素全面衡量、綜合認(rèn)定該合同效力。從而，更好地保護(hù)勞動(dòng)者合法權(quán)利。（本報(bào)記者李華）
“難以確認(rèn)的勞動(dòng)關(guān)系”系列報(bào)道之四
特殊情形下出現(xiàn)工傷咋維權(quán)？
2012/11/5 中工網(wǎng)——《河北工人報(bào)》
核心提示
一般情況下，勞動(dòng)者發(fā)生工傷后，只要與用人單位存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，就可以認(rèn)定法律關(guān)系主體，從而維護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益。但在現(xiàn)階段，勞動(dòng)用工形式較為復(fù)雜，存在一些特殊的用工形式，例如，有的單位考慮到自身企業(yè)特點(diǎn)，為了節(jié)約成本，雇傭勞務(wù)派遣工，也有一些企業(yè)鉆法律的空子，雇傭?qū)嵙?xí)生等。如果遇到類似用工情形，一旦發(fā)生工傷，勞動(dòng)關(guān)系難以確認(rèn)，勞動(dòng)者往往不知向誰主張權(quán)利。
原單位放長假 職工再就業(yè)遇工傷
案情回顧
遭遇車禍死亡勞動(dòng)關(guān)系確認(rèn)難
2011年初，宋某因原單位放長假，便應(yīng)聘到某紡織品公司工作，雙方僅僅口頭約定了宋某的工作內(nèi)容，以及每月工資，沒有簽訂書面勞動(dòng)合同，公司也沒有為其繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)。
2011年底，紡織品公司老板找了一輛躍進(jìn)輕型貨車，安排宋某隨車把貨送給買家。送完貨回來時(shí)，宋某乘坐的貨車在高速公路行駛時(shí)，因遭遇車禍，最終，坐在副駕駛的宋某在車禍中死亡。
經(jīng)過勘驗(yàn)現(xiàn)場后，交警出具了的《道路交通事故認(rèn)定書》中，認(rèn)定事故雙方駕駛?cè)素?fù)事故的同等責(zé)任，死者宋某無責(zé)任。
事故發(fā)生后，宋某所在紡織品公司老板認(rèn)為，宋某與原單位還存在勞動(dòng)關(guān)系，并不能算其公司員工，另外，宋某在其公司工作，主要是提供技術(shù)服務(wù)，勞動(dòng)報(bào)償按天給付，從招用宋某到發(fā)生事故這七個(gè)月的時(shí)間里，宋某有事就來，沒事可以回家，并不是全日制職工，加上雙方?jīng)]有簽訂勞動(dòng)合同，所以不存在勞動(dòng)關(guān)系，只能屬于勞務(wù)聘用關(guān)系。
因此，僅支付了3000元火化費(fèi)用，該紡織品公司就對此事再也不聞不問。
專家說法
雙方存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系不容更改
石家莊市工傷職業(yè)病法律援助與研究工作站律師張士謙認(rèn)為，由于當(dāng)事人雙方?jīng)]有簽訂書面勞動(dòng)合同，因此，確定勞動(dòng)關(guān)系是首要任務(wù)。
張士謙認(rèn)為，宋某與原單位存在勞動(dòng)關(guān)系。事實(shí)上，宋某所在單位因市場原因，處于經(jīng)營性停產(chǎn)狀態(tài)，公司員工也因經(jīng)營性停產(chǎn)而放長假，這才導(dǎo)致宋某離開原單位再就業(yè)。按照勞動(dòng)爭議司法解釋，企業(yè)停薪留職人員、未達(dá)到法定退休年齡的內(nèi)退人員、下崗待業(yè)人員以及企業(yè)經(jīng)營性停產(chǎn)放長假人員，因與新的用人單位發(fā)生用工爭議的，按勞動(dòng)關(guān)系處理。因此，張士謙認(rèn)為，即便宋某與原單位還存在勞動(dòng)關(guān)系，他與該紡織品公司之間的事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系也是不容更改的。
另外，對于該紡織品公司老板認(rèn)為與宋某之前屬于勞務(wù)聘用關(guān)系，張士謙則認(rèn)為，宋某為該公司提供有償服務(wù)，并接受公司管理，同時(shí)，宋某從事的工作是該公司對外業(yè)務(wù)的組成部分，公司以工資的形式向宋某支付勞動(dòng)報(bào)酬，這些都足以證明雙方存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。因此，宋某因公外出遭遇車禍，理應(yīng)認(rèn)定為工傷，并由該公司支付相應(yīng)的賠償費(fèi)用。
退休返聘人員 遇工傷如何維權(quán)
案情回顧
退休后被雇傭不慎受傷
李某原是某工廠的職工，2003年，李某從工廠退休。由于李某之前從事的車床工作，技術(shù)水平較高，因此，退休后的李某被另一家公司雇傭。雙方?jīng)]有簽訂勞動(dòng)合同，僅口頭約定了李某每月工資所得。
被返聘兩個(gè)月后，李某在工作中不慎受傷，導(dǎo)致左手食指被壓斷。李某認(rèn)為自己所受為工傷。
然而其所在公司確認(rèn)為李某是被返聘回來的，且雙方?jīng)]有簽訂勞動(dòng)合同，不存在勞動(dòng)關(guān)系，李某受傷不屬于工傷，因此不需承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。此后，李某就此向勞動(dòng)部門提出工傷認(rèn)定申請。但勞動(dòng)部門卻認(rèn)定，李某所受的傷害性質(zhì)不視同工傷。
李某不服裁決，又向當(dāng)?shù)胤ㄔ禾崞鹪V訟。法院一審后認(rèn)為，法律并沒有禁止用人單位聘用達(dá)到法定退休年齡人員工作。李某與公司存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)享受工傷保險(xiǎn)待遇。
是否已享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇是關(guān)鍵
張士謙告訴記者，有勞動(dòng)部門以“超過退休年齡，與用人單位之間不再具有勞動(dòng)關(guān)系”為由，認(rèn)定被返聘的勞動(dòng)者與用人單位沒有勞動(dòng)關(guān)系，勞動(dòng)者受傷后也不能認(rèn)定工傷?！笆聦?shí)上，無論是《勞動(dòng)法》還是《勞動(dòng)合同法》，并沒有規(guī)定勞動(dòng)關(guān)系中勞動(dòng)者一方的年齡不得高于法定退休年齡?！睆埵恐t告訴記者，至于判定是否存在勞動(dòng)關(guān)系，則看其是否已經(jīng)享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇。
張士謙表示，按照法律規(guī)定，用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理。已達(dá)到法定退休年齡，未開始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的人員，與用人單位的用人關(guān)系為勞動(dòng)關(guān)系，屬于《勞動(dòng)法》調(diào)整范圍，而這部分人在受到事故傷害或患職業(yè)病時(shí)，認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定為工傷。
實(shí)習(xí)期間遇工傷 實(shí)習(xí)生“很受傷”
案情回顧
餐館實(shí)習(xí)不慎受傷
小劉是某高職院校的學(xué)生，因?yàn)閷W(xué)的是酒店管理專業(yè)，因此，2009年暑假，他和同班的一些同學(xué)被學(xué)校安排在某酒店頂崗實(shí)習(xí)。
實(shí)習(xí)時(shí)間不長，有一天，在客人用餐結(jié)束離開包房后，小劉像往常一樣進(jìn)行清理?？墒?，由于客人用餐時(shí)不小心將菜湯灑在地上，小劉在收拾餐桌時(shí)，不慎踩到菜湯滑到，造成左手手指骨折。
盡管經(jīng)過一段時(shí)間的治療后，小劉的手指痊愈了，沒有留下后遺癥，但是，治療期間他總共花費(fèi)了近4000元醫(yī)療費(fèi)。
小劉拿著醫(yī)院的醫(yī)療費(fèi)用清單，找到酒店要求報(bào)銷醫(yī)藥費(fèi)，卻遭到拒絕。該酒店負(fù)責(zé)人稱，小劉并不是酒店的正式職工，和酒店沒有任何關(guān)系，其受傷是由于自己不小心，并不是酒店造成的，因此，小劉受傷不能算作工傷，酒店也不會(huì)承擔(dān)任何責(zé)任。
有知情人士表示，為減少用工成本，企業(yè)有時(shí)會(huì)雇傭一部分實(shí)習(xí)生，這些實(shí)習(xí)生在經(jīng)過短時(shí)間的培訓(xùn)后，就立即和正式員工一樣投入工作，但是由于他們的實(shí)習(xí)身份，大多數(shù)企業(yè)不會(huì)為實(shí)習(xí)生繳納社會(huì)保險(xiǎn)、加班費(fèi)等，這樣就極大地降低了企業(yè)的用工成本。同時(shí)，這也就導(dǎo)致一旦發(fā)生工傷等意外，實(shí)習(xí)生的合法權(quán)益難以保障。
專家說法
可到法院請求人身損害賠償
“大學(xué)生到單位實(shí)習(xí)是一種培訓(xùn)性質(zhì)的學(xué)習(xí)，是學(xué)校教育的一種延伸。” 石家莊市新華區(qū)勞動(dòng)人事爭議調(diào)解仲裁委員會(huì)辦公室主任張愛軍表示，唯一涉及到大學(xué)生實(shí)習(xí)的規(guī)定是教育部的有關(guān)規(guī)定：“不得安排學(xué)生每天頂崗實(shí)習(xí)超過8小時(shí)，不得安排學(xué)生加班?！币虼?，即便實(shí)習(xí)單位支付大學(xué)生一定的報(bào)酬，這些錢也僅屬于實(shí)習(xí)補(bǔ)貼、津貼或說勞務(wù)報(bào)酬，而非勞動(dòng)報(bào)酬。
張愛軍告訴記者，在校生到企業(yè)短期實(shí)習(xí)，由于他們的學(xué)生身份，雙方之間無法認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系，即使實(shí)習(xí)大學(xué)生在工作期間受傷，也不能進(jìn)行工傷認(rèn)定。協(xié)商不成時(shí)，只能到人民法院請求人身損害賠償。
張愛軍認(rèn)為，為保障大學(xué)生實(shí)習(xí)期間的合法權(quán)益，應(yīng)該用合同文本的形式嚴(yán)格明確學(xué)生、學(xué)校、用人單位三方的責(zé)任與權(quán)利。不但要明確實(shí)習(xí)期限及工作時(shí)間、實(shí)習(xí)崗位、實(shí)習(xí)報(bào)酬等，還要明確學(xué)校和實(shí)習(xí)單位不得安排學(xué)生從事高毒、易燃易爆、國家規(guī)定的第四級體力勞動(dòng)強(qiáng)度以及其他具有安全隱患的勞動(dòng)。此外，還需單獨(dú)且詳細(xì)約定一旦工作中發(fā)生意外傷害或其他類型傷害的責(zé)任承擔(dān)問題。（本報(bào)記者李華）
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