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家事訴訟中未成年人權(quán)益保護新型模式探究

　　我國現(xiàn)行法律制度架構(gòu)中，家事訴訟的模式仍依賴于普通民事訴訟法定程序和制度規(guī)定，以當(dāng)事人權(quán)利本位為基礎(chǔ)。在涉及到離婚、撫養(yǎng)權(quán)、探視權(quán)、監(jiān)護權(quán)等爭議問題上，仍舊以父母權(quán)利為本位。這一做法其實質(zhì)是忽略了未成年人的實體權(quán)益，不僅有違司法精神和道義原則，還將成為影響社會和諧的不穩(wěn)定因素。

一、家事訴訟中未成年人利益保障缺失

　　就目前司法實務(wù)中出現(xiàn)的問題來看，在涉及到未成年人利益的家事案件審理中，不利于保障未成年人權(quán)益的程序性架構(gòu)表現(xiàn)在以下幾個方面：

　?。ㄒ唬o獨立的訴訟地位，訴訟能力不足。在家事訴訟中，未成年子女大多沒有訴訟地位，無法參與到訴訟中去，法官僅能根據(jù)未成年人法定代理人即未成年人父母雙方的意見來實現(xiàn)未成年人利益原則，無法直接傾聽未成年人的聲音、感受未成年人的意愿。此外，即便司法人員允許未成年人發(fā)表意見和看法，相當(dāng)數(shù)量的未成年人因年齡小、認知能力不足，容易受外界因素左右，無法準確表達自身想法，進而無法有效保障自身權(quán)益。涉少普通民事案件中，未成年人子女作為無獨立請求權(quán)的第三人，父母基于法定代理人身份可代為進行訴訟，提出訴請。但家事訴訟中，父母往往擁有當(dāng)事人和法定代理人雙重身份，當(dāng)兩者所代表的利益相沖突時，當(dāng)事人多數(shù)會傾向以自身利益為中心，而忽略未成年子女的利益，致使未成年子女權(quán)益得不到應(yīng)有的保障。我國法律在法定代理人自身作為當(dāng)事人這一特殊情況下，未成年子女的訴訟代理權(quán)是否仍應(yīng)當(dāng)歸屬于處于對立雙方的法定代理人這一問題上處于默認姿態(tài)，即可推斷出涉少家事案件的審理在法定程序的適用與訴訟代理人的確定上仍參考普通涉少民事案件的審理。

　　（二）法官消極居中裁判，未成年人利益受損。普通民事糾紛一般會涉及財產(chǎn)性訴訟爭議，這類糾紛大多可依據(jù)客觀標準、現(xiàn)實證據(jù)和硬性法律條款進行定性評判，確定以當(dāng)事人為本位、法官居中裁判可最大程度地發(fā)揮司法的公平公正性。然而，民事訴訟強調(diào)平等主體間的對抗、博弈，法官如果僅僅作為居中裁判人員，將處于相對被動的境地，無法發(fā)揮自身作為司法主體所應(yīng)當(dāng)適度干預(yù)的力量。這一點尤為突出地表現(xiàn)在家事審判中，家事糾紛所具有的人身關(guān)系上的依存性導(dǎo)致案件在審理過程中容易受到情感、意志等非理性因素的影響，家庭關(guān)系的私密性使得客觀證據(jù)的采集變得尤為棘手，即便采集到相關(guān)證據(jù)，對于證據(jù)的可采信度亦須斟酌。由此，單純依靠法官的居中裁判將難以達到實質(zhì)公正。家事訴訟的特殊性促使其審理程序及制度規(guī)定應(yīng)有別于普通民事訴訟，當(dāng)家事訴訟中涉及到未成年人利益考量時，則須另行啟動民事審判的特殊程序，以最大限度地保障未成年人合法權(quán)益。法官能夠依職權(quán)對司法進行適度干預(yù)，在一定程度上可減少因當(dāng)事人雙方的非理性意思表示而造成的損害未成年人權(quán)益的情況出現(xiàn)。

　　（三）剛性審理程序難以撫慰家事訴訟中遭受情感損傷的當(dāng)事人及未成年人。中國古語有云“清官難斷家務(wù)事”，因何“難斷”，無非在于家庭人事關(guān)系的復(fù)雜性、私密性。家庭與公共區(qū)域相隔離，家事具有私密性質(zhì)，在財產(chǎn)和人身關(guān)系的雙重屬性之上，利益具有多處交叉融合，很難像普通民事糾紛一般厘清內(nèi)部復(fù)雜權(quán)益關(guān)系，財產(chǎn)關(guān)系與情感因素相交織，在涉及婚姻關(guān)系的訴訟中表現(xiàn)的較明顯，一味依靠民事訴訟程序?qū)徖砑沂掳讣@然不能達到最理想的法律效果。在涉未成年人家事訴訟中，未成年人身心處于發(fā)育階段，父母雙方的矛盾糾紛從家庭內(nèi)部拓展至法院公堂之上，一則不利于保護當(dāng)事雙方與未成年子女的個人隱私權(quán)，二則構(gòu)成對未成年子女心理上的二次傷害。目前的審理程序中，剛性審理機制難以彌補對未成年人心理上造成的情感創(chuàng)傷，可能影響未成年人身心的健康發(fā)展。

　　（四）訴調(diào)對接與調(diào)解機制的待完善。近年來，我國已全面啟動多元化糾紛解決機制改革進程，加強訴與非訴的有效銜接機制。家事審判中，剛性審判程序需要配備柔性調(diào)解機制才能更大程度地發(fā)揮作用。我國目前的婚姻法在關(guān)乎調(diào)解這一層面，并未作出強制性規(guī)定。例如在對待離婚案件的審理中，《婚姻法》第32條規(guī)定，人民法院審理離婚案件，應(yīng)當(dāng)進行調(diào)解，如感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準予離婚。立法并未明確必須使用調(diào)解作為審理婚姻家庭案件的前置性程序，在涉少家事案件的審理上，將調(diào)解納入到前置程序可一定程度上降低涉及撫養(yǎng)權(quán)、探視權(quán)、監(jiān)護權(quán)等爭議所產(chǎn)生的有損未成年人利益的發(fā)生率。

二、國外立法中對涉及未成年人家事案件的處理

　?。ㄒ唬┯⒚婪ㄏ祰覍ξ闯赡耆死娴姆杀Ｗo

　　英美法系國家十分注重對兒童權(quán)益的維護，他們將兒童權(quán)益的保護作為政府主導(dǎo)下的福利體制內(nèi)的重要一環(huán)。

　　英國《兒童法》（Children Act 1989）明確提出“兒童福利原則”，“要求法院在決定任何有關(guān)兒童的問題時，都要考慮兒童的最大利益。”【1】此外，為更好地保障兒童權(quán)益，英國《兒童法》第7條第1款規(guī)定，任何情況下，法院在依照本法考慮有關(guān)兒童問題時，需要準備“福利報告”，該“福利報告”可由“司法福利員”準備，也可由社會工作者或“監(jiān)護官”提供。司法福利員、社會工作者或監(jiān)護官在對未成年人家庭及周邊環(huán)境進行詳細調(diào)查考證、與未成年人進行思想上的溝通交涉后，可據(jù)此分析總結(jié)出有利于實現(xiàn)未成年人利益最大化的最為恰當(dāng)?shù)奶嶙h，并以報告的形式提供給案件主審法官，有效彌補了未成年人因年幼而認知受限所造成的無法向法院表達真實意愿與感受的現(xiàn)實缺陷。提供福利報告并不作為一項獨立證據(jù)而影響裁判內(nèi)容的實質(zhì)性意義，但可為法官在審理涉及未成年人家事案件中提供裁判依據(jù)，起到了及其重要的作用。

　　社會觀護制度最早起源于美國。社會觀護制度是引入社會力量，由社會觀護員對民事案件中的未成年人開展審前調(diào)查及心理疏導(dǎo)，為涉少民事審判提供更為客觀、全面的參考依據(jù)，在調(diào)解或判決結(jié)案后，由社會觀護員進行回訪觀護，全面保障未成年人權(quán)益。1899 年美國伊利諾伊州《少年法院法》第6條規(guī)定：“1、根據(jù)法院要求，對該孩子進行調(diào)查；2、在案件審理時代表孩子利益出席法庭；3、根據(jù)法官要求向法院提供情況和幫助；4、按法院指示在審理前或者審理后負責(zé)照管孩子?！币晾Z伊州的少年法院在對這些少年案件作出判決時，首先決定的一般都是保護觀察，其次才是交付寄養(yǎng)家庭、安置予團體之家、私立機構(gòu)等。對家事審判與少年審判進行融合，成立專業(yè)化家庭法院。家庭法院不僅管轄傳統(tǒng)上與兒童有關(guān)的虐待、疏忽、收養(yǎng)以及青少年犯罪案件，而且還管轄傳統(tǒng)上由綜合法院管理的離婚案件、涉家庭暴力的刑事案件、確定成人程序案件以及就虐待等頒發(fā)保護令的案件等，充分顯示少年司法對未成年人權(quán)益的極大保護。

　　澳大利亞于2001年7月1日施行新的澳大利亞《兒童法》，“規(guī)定在法院訴訟中，14周歲至18周歲的兒童就本人的照料、撫養(yǎng)、監(jiān)護及與父母的接觸等相關(guān)事務(wù)，可以以自己的名義出庭等，從而增強兒童的法律地位，增加離婚時兒童的權(quán)利和父母的責(zé)任?！薄?】澳大利亞現(xiàn)行離婚法規(guī)定，法院在審理離婚案件時，必須保障當(dāng)事人未成年子女的最大利益，法院可依職權(quán)主動介入指定也可依社會福利組織或其他相關(guān)人員的申請，為案件當(dāng)事人子女設(shè)定訴訟代言人，達到切實維護未成年人合法權(quán)益的宗旨與目的。

　　（二）大陸法系國家的立法保護

　　大陸法系國家將有關(guān)身份關(guān)系的訴訟稱為“人事訴訟”，人事訴訟與普通民事訴訟所遵循的處分原則與辯論原則并不一致，民事訴訟強調(diào)當(dāng)事人的主導(dǎo)地位，民事訴訟的宗旨是以當(dāng)事人權(quán)利為本位，法官作為居中裁判人員，依法做消極定案。而人事訴訟則需在一定程度上弱化當(dāng)事人的處分權(quán)，強化法官的職權(quán)定位，突出公權(quán)力的有限行使。

　　日本在《民事訴訟法》外制定了專門的《人事訴訟法》和《家事審判法》，《民事訴訟法》解決親權(quán)與監(jiān)護正常發(fā)揮作用時的涉少民事案件，而當(dāng)親權(quán)監(jiān)護發(fā)生沖突或發(fā)揮不力時，則適用《人事訴訟法》和《家事審判法》所規(guī)定的專門程序?！叭毡痉▽⒐嫘詮娦枰獓腋深A(yù)、監(jiān)督、保護的涉未成年人家事案件，按非訟程序?qū)徖?，遵循職?quán)主義、限制直接言詞、并排除裁判對法院的羈束力?！薄?】在對未成年子女的親權(quán)酌定與探望權(quán)的確定上，往往采用職權(quán)主義，加大公權(quán)力的干預(yù)力度。適度擴張未成年人訴訟行為能力，《人事訴訟法》第13條第1款規(guī)定，當(dāng)法定代理人的利益訴求明顯違背“未成年人利益最大化”原則時，允許有意思能力的未成年人親自參與訴訟，發(fā)表意見看法。此外，日本《民法典》第826條規(guī)定了特別訴訟代理人制度，特別代理人的訴訟行為在不改變親權(quán)監(jiān)護的前提下，有與法定代理人相同的授權(quán)。日本法制兼采大陸法系與英美法系國家的立法精神，較好地處理了涉未成年人家事案件中未成年人利益維護問題。

　　法國作為傳統(tǒng)大陸法系國家，在家事訴訟中未成年人訴訟代理權(quán)方面作出特別規(guī)定，《法國民法典》第287條第1款規(guī)定，“親權(quán)由父母雙方共同行使。在雙方不能協(xié)商一致時，或者法官認為所達成的協(xié)議違背子女利益時，法官得指定由子女在其慣常居住處的父或母單方行使親權(quán)。”這一情境下，親權(quán)轉(zhuǎn)由法官依職權(quán)確定，法官在確定親權(quán)歸屬時的重要參考依據(jù)是與未成年子女共同生活的人員，這一法定依據(jù)的根源涉及到未成年人的情感依托與需求，考慮到的不僅是未成人自身利益問題，還有其情感歸屬與自身意愿問題，具有相當(dāng)大的參考價值。

三、涉未成年人家事案件中我國立法與司法現(xiàn)狀

　　“我國現(xiàn)行《婚姻法》從總體上看，親子關(guān)系的確定、未成年子女在家庭中的權(quán)利以及父母對于未成年子女的義務(wù)和權(quán)利，在婚姻法中均未得到充分的體現(xiàn)。”【4】這說明我國婚姻法重婚姻關(guān)系，輕親子關(guān)系。這與傳統(tǒng)文化和社會格局存在一定關(guān)系，中華法系究其本質(zhì)即倡導(dǎo)禮法，以父權(quán)為根基的家長制社會遺留的痕跡表現(xiàn)在私法的立法領(lǐng)域則是父母權(quán)利本位思想的貫穿?；橐龇ㄔ诩沂掳讣形闯赡耆死娴谋Ｕ戏矫娌⑽醋鞒黾氈乱?guī)定，在立法上仍留有空白。司法領(lǐng)域中，我國在審理涉未成年人家事案件時一直遵循普通民事訴訟模式，并未有所區(qū)別對待。

　　然而，最近兩年來，最高人民法院已逐步在全國范圍內(nèi)開展家事審判改革試點工作，并確定將由試點單位根據(jù)家事審判與少年審判的相似點進行合并試點或分頭試點的規(guī)劃。這一改革試點工作將為涉未成年人家事訴訟帶來新的思路和契機。目前，全國已確定100家基層法院和中院作為家事審判改革試點法院，各家試點法院均進行了一定程度上的先試先行改革辦法，并在短期內(nèi)取得了一定成效。例如，廣州市黃埔區(qū)人民法院、上海市閔行區(qū)人民法院、上海市長寧區(qū)人民法院等，皆針對涉未成年人家事訴訟制定了維護未成年人利益的社會觀護制度，針對社會觀護工作制定具體的實施細則，在理論和實踐上，為涉未成年人家事案件的處理帶來了新的解決思路，提供了可供參考的行為模板。具體而言，涉及未成年人家事審判的特色大致可歸為以下幾方面：

　　第一，轉(zhuǎn)變審理思路，變更審判模式。家事審判應(yīng)當(dāng)區(qū)別于普通民事審判程序，制定專門的《家事法》與《家事訴訟法》尤為必要。在涉及到情感意志等非理性因素參與其中的家事糾紛時，民事訴訟法的剛性審理程序已不能全然適應(yīng)，必須將能夠幫助控制、轉(zhuǎn)變非理性情緒的審理要素納入到家事案件的審理中去。首當(dāng)其沖的便是審判模式的轉(zhuǎn)變，使家事法庭在外觀布置及內(nèi)設(shè)制定程序上均有所突破，例如，設(shè)置“圓桌審判”、法庭外觀突出溫馨格局、增加多媒體及新型網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用設(shè)備等，在放眼可觸及的范圍內(nèi)表現(xiàn)出迥異于傳統(tǒng)法庭布置模式的具有“人性化”“人情味”的新型家事法庭布置模式。

　　第二，大力發(fā)揮訴前調(diào)解功能，調(diào)判有效銜接。調(diào)解相較審判而言，更易于被接受、更具柔情性質(zhì)、更為有效發(fā)揮居中人員的主體性。涉未成年人家事訴訟以訴前調(diào)解為起點，可恰當(dāng)避免未成年子女因父母雙方對簿公堂而造成的二次心理傷害。在訴中適時介入調(diào)解一則能夠發(fā)揮審判人員的主動性，二則可能扭轉(zhuǎn)因硬性判決而帶給當(dāng)事人及未成年人的現(xiàn)實不利影響。此外，全程調(diào)解的設(shè)立亦契合使“調(diào)解回歸本位”的糾紛解決理念。

　　第三，法院主動介入，引導(dǎo)訴訟。在涉未成年人家事案件的審理中，法院對未成年人及其訴訟代理人進行主動引導(dǎo)和釋明，根據(jù)未成年人的年齡、身心發(fā)展、認知能力的不同，在訴訟引導(dǎo)和釋明上做相應(yīng)區(qū)別對待。訴中，法官可主動依職權(quán)調(diào)查取證、參考家事調(diào)查員與專業(yè)心理咨詢師意見建議、指定未成年人訴訟代理人等，更大程度地發(fā)揮審判主體性，參與甚至主導(dǎo)訴訟程序，弱化以當(dāng)事人權(quán)利為本位的民事審判理念，以最大程度地實現(xiàn)未成年人的最大利益為家事訴訟的審判宗旨。

　　第四，貫徹實施社會觀護制度。在涉未成年人家事案件進入訴訟程序之前，從社會組織與公益機構(gòu)中選拔社會觀護員，由社會觀護員對未成人個人情況、家庭情況、成長與學(xué)習(xí)情況等進行細致調(diào)查、訪問，根據(jù)調(diào)查結(jié)果形成書面調(diào)查報告；訴中，則協(xié)助法官當(dāng)庭出示并宣讀社會觀護調(diào)查報告，接受原被告雙方質(zhì)詢；訴后，社會觀護員對未成年人進行回訪觀護，了解裁判履行情況及未成年人權(quán)益保護狀況，根據(jù)裁判履行情況的不同及未成年人身心影響狀況的差異性調(diào)整后續(xù)回訪的時間、頻次等。

　　第五，建立心理干預(yù)與防護機制，確保未成年人身心健康發(fā)展。在涉未成年人家事訴訟中引入心理咨詢?nèi)藛T與情感疏導(dǎo)人員。在家事審判庭法官的選任上，側(cè)重于選拔已婚女性、具備心理學(xué)專業(yè)知識及豐富社會經(jīng)驗的審判人員作為家事法官，鼓勵家事法官取得專業(yè)心理咨詢資質(zhì)，以更好地審理涉未成年人家事案件。此外，注重與專業(yè)心理機構(gòu)對接聯(lián)絡(luò)，形成內(nèi)外有效結(jié)合的心理干預(yù)與防護機制。

　　在安徽馬鞍山，雨山區(qū)人民法院作為全國百家家事審判改革試點法院之一，針對涉未成年人家事訴訟主張先試先行，逐步創(chuàng)新審判思路、變革審判程序。主要特色創(chuàng)新工作體現(xiàn)在以下方面：一是在審理模式上，采用“圓桌審判”方式，推行“親情修復(fù)”理念，從情感、意志等非理性方面入手，以女性角色為主的審判團隊與陪審組織參與案件的審判、調(diào)解。未成年人大多具備豐富的感性感知力而缺乏理性思維力，因此，女性的感性、親和力和柔弱感更為契合兒童心理，更易被接納、被認同。二是在審理程序上，實行家事案件的不公開審理、調(diào)解優(yōu)先、實現(xiàn)未成年人的最大利益、法官依職權(quán)介入等，在短期內(nèi)取得了較好社會效果，獲得較高滿意度。三是在涉未成年人家事案件裁判文書的制作上，雨山區(qū)人民法院家事法庭在文書后作附頁處理，例如，針對探視權(quán)糾紛，文書后附有詳細的探視權(quán)規(guī)則，細化探視標準；在撫養(yǎng)權(quán)糾紛上，附頁則嘗試引用傳統(tǒng)儒家經(jīng)典格言，訓(xùn)明親情倫理是人倫法則最為重要的一環(huán)，從情與理的雙重角度規(guī)勸當(dāng)事人。四是在心理干預(yù)機制上，鼓勵家事法官取得專業(yè)心理咨詢資質(zhì)，形成專門的家事調(diào)查組織，從社會機構(gòu)引入心理咨詢師與情感觀察員，內(nèi)外相結(jié)合打造心理疏導(dǎo)團隊。家事調(diào)查員訴前從未成年人自身與其居住、學(xué)習(xí)環(huán)境取得一手調(diào)查訪問資料，形成專業(yè)性的調(diào)查報告提供給心理咨詢師與案件承辦法官。心理咨詢師在調(diào)查報告與現(xiàn)實直接接觸的基礎(chǔ)上，制作出個體心理防控計劃書、實行預(yù)先干預(yù)和防護。法官在涉未成年人家事訴訟中，則會斟酌參考調(diào)查報告與心理咨詢意見，以實現(xiàn)未成年人利益的最大化。

　　目前，我國家事審判改革工作正在有序施行、推廣中，盡管現(xiàn)實層面，針對涉未成年人家事案件的審理仍處在試驗、探索階段，很多方面仍有不成熟之處，但隨著試點工作更深層次的逐步推進，勢必會總結(jié)歸納出符合國情的少年審判模式與制度，進而促進家事訴訟立法的日臻完善。

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