【 導(dǎo) 語 】
中基協(xié)于2017年6月28日發(fā)布了《基金募集機(jī)構(gòu)投資者適當(dāng)性管理實(shí)施指引(試行)》,關(guān)于私募基金合格投資者的問題再次成為大家所關(guān)注的重點(diǎn),筆者認(rèn)為有必要厘清現(xiàn)階段私募基金合格投資者的要求,以免在募集的過程中誤踩“雷區(qū)”。
本文主要分為兩個部分闡述私募基金合格投資者的要求,第一部分詳細(xì)陳述對于私募基金合格投資者的“硬性”規(guī)定,為投資者須滿足的最基本的投資準(zhǔn)入要求;第二部分重點(diǎn)分析新規(guī)《基金募集機(jī)構(gòu)投資者適當(dāng)性管理實(shí)施指引(試行)》,投資者滿足最基本的投資準(zhǔn)入要求后的其他適當(dāng)性管理為私募基金合格投資者的“軟性”要求。新規(guī)出臺后,募集機(jī)構(gòu)或基金管理人需注意對于私募基金的投資者來說,需同時滿足“硬性”規(guī)定與“軟性”要求,方為合規(guī)的合格投資者。
關(guān)于“硬性”規(guī)定與“軟性”要求的具體陳述詳見下文分析。
一
私募基金合格投資者的“硬性”規(guī)定
筆者所述私募基金合格投資者的“硬性”規(guī)定,是指中國證監(jiān)會、中國證券投資基金業(yè)協(xié)會針對私募基金所制定的投資者準(zhǔn)入要求。筆者之所以稱之為“硬性”規(guī)定,在于募集機(jī)構(gòu)、基金管理人須嚴(yán)格向符合該要求的投資者募集,如有違背則為違規(guī)募集。私募基金合格投資者的“硬性”規(guī)定如下所述:
1.《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》(證監(jiān)會令[105]號)
2014年 8 月 21 日,證監(jiān)會發(fā)布了《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》(以下簡稱“《暫行辦法》”),首次明確了私募基金合格投資者須具備的要求。
2.《私募投資基金募集行為管理辦法》(中基協(xié))
2016年4月15日,中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(簡稱“中基協(xié)”)發(fā)布了《私募投資基金募集行為管理辦法》(以下簡稱“《募集辦法》”),擴(kuò)大了《暫行辦法》的合格投資者的范圍。
(上圖橙色部分表示與《暫行辦法》所不一致之處)
筆者認(rèn)為,《募集辦法》第32條規(guī)定的“私募基金投資者屬于以下情形的,可以不適用本辦法第十七條至第二十一條、第二十六條至第三十一條的規(guī)定”中的“不適用”可以理解為《暫行辦法》第13條中規(guī)定的“視為合格投資者”,即可以不受《募集辦法》第28條規(guī)定的資產(chǎn)金額等限制。
通過對比《募集辦法》第32條所列情形與《暫行辦法》第13條所列情形的區(qū)別,可以發(fā)現(xiàn)《募集辦法》合格投資者的范圍拉入了“受國務(wù)院金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)監(jiān)管的金融產(chǎn)品,法律法規(guī)、中國基金業(yè)協(xié)會規(guī)定的其他投資者”,也即意味著銀監(jiān)會監(jiān)管下的信托計(jì)劃、理財(cái)計(jì)劃等金融產(chǎn)品皆可為合格投資者。
鑒于《暫行辦法》屬于部門規(guī)章、《募集辦法》屬于證券投資基金行業(yè)的自律性組織發(fā)布的自律規(guī)則,且中國證監(jiān)會未曾發(fā)文授權(quán)中基協(xié)就合格投資者的標(biāo)準(zhǔn)制定相應(yīng)規(guī)則,《募集辦法》擴(kuò)大私募基金合格投資者范圍是否有效,筆者期待立法中的《私募基金管理?xiàng)l例》能對此問題予以明確規(guī)定。
二
私募基金合格投資者的“軟性”要求
中基協(xié)于2017年6月28日發(fā)布了《基金募集機(jī)構(gòu)投資者適當(dāng)性管理實(shí)施指引(試行)》(以下簡稱“《指引》”),為基金行業(yè)貫徹落實(shí)證監(jiān)會2016年12月12日發(fā)布的《證券期貨投資者適當(dāng)性管理辦法》(以下簡稱“《管理辦法》”)提供指導(dǎo),對私募基金投資者的適當(dāng)性管理提出要求。
筆者所述私募基金合格投資者的“軟性”要求,是指協(xié)會在適當(dāng)性管理要求中給募集機(jī)構(gòu)、基金管理人預(yù)留了部分自行管理的空間,亦即協(xié)會劃定了制度的紅線,但具體的投資者適當(dāng)性管理制度由募集機(jī)構(gòu)、基金管理人自行制定。
具體到《指引》,“紅線”主要包括禁止:
1.向不符合準(zhǔn)入要求的投資者銷售基金產(chǎn)品或者服務(wù);
2.向投資者就不確定的事項(xiàng)提供確定性的判斷,或者告知投資者有可能使其誤認(rèn)為具有確定性的判斷;
3.向普通投資者主動推介風(fēng)險(xiǎn)等級高于其風(fēng)險(xiǎn)承受能力的基金產(chǎn)品或者服務(wù);
4.向普通投資者主動推介不符合其投資目標(biāo)的基金產(chǎn)品或者服務(wù);
5.向風(fēng)險(xiǎn)承受能力最低類別的普通投資者銷售風(fēng)險(xiǎn)等級高于其風(fēng)險(xiǎn)承受能力的基金產(chǎn)品或者服務(wù);
6.其他違背適當(dāng)性要求,損害投資者合法權(quán)益的行為。
其中,第1條“準(zhǔn)入要求”主要指上文提及的“硬性”規(guī)定;第2條主要是對推介行為的約束;第3條至第5條主要涉及《指引》要求對普通投資者進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)承受能力等級細(xì)分,并且需要與基金產(chǎn)品或者服務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)相匹配;普通投資者主動要求購買與之風(fēng)險(xiǎn)承受能力不匹配的基金產(chǎn)品或者服務(wù)的,需遵循《指引》第48條規(guī)定的程序;風(fēng)險(xiǎn)承受能力最低類別的普通投資者不得投資風(fēng)險(xiǎn)評級R2及以上的產(chǎn)品或服務(wù)。
《指引》發(fā)布后,合格投資者的要求沒有顛覆性的變化,但是在原有的基礎(chǔ)上做了更多的細(xì)化——“軟性”要求,需要募集機(jī)構(gòu)及基金管理人結(jié)合好《管理辦法》及《指引》,制定出(更新)相應(yīng)的制度及管理規(guī)定,如投資者適當(dāng)性管理制度等,并做好投資者的適當(dāng)性管理,同時需注意專業(yè)投資者與普通投資者的區(qū)別:
三
私募基金合格投資者總結(jié)
綜上,筆者認(rèn)為合規(guī)的私募基金合格投資者需同時滿足上文提及的“硬性”規(guī)定與“軟性”要求。
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