查辦案件工作應(yīng)注意把握的幾個重點問題
全縣案例研討會暨業(yè)務(wù)培訓(xùn)會培訓(xùn)材料
近幾年,全縣各級紀檢監(jiān)察組織奮力拼搏,突出查辦了一批有影響的典型案件,有力地推動了我縣反腐倡廉工作的深入開展??偟目矗斍安檗k案件工作的質(zhì)量是好的,在逐步提高,并且辦案效率也在不斷提高。但值得注意的是,在當前加大辦案力度,繼續(xù)保持查案懲腐的強勁勢頭下,查辦案件過程中存在的一些問題也逐步顯現(xiàn)出來,有的問題已經(jīng)影響到所辦案件質(zhì)量和社會效果,應(yīng)當引起我們的警覺和重視。為認真貫徹落實縣紀委、監(jiān)察局《關(guān)于在全縣紀檢監(jiān)察系統(tǒng)開展“崗位練兵、科技強兵”活動的意見》,進一步提高基層紀委辦案能力和水平,積極推動查辦案件工作,今天我主要與大家一起學(xué)習(xí)和探討三個方面的問題,不妥之處,敬請批評指正。
一、查辦案件工作流程
在“鄉(xiāng)案縣審”工作中,經(jīng)常有辦案人員提出初核和立案時間不好確定的問題。實際上,只要掌握了查辦案件工作的具體程序和流程,時間就容易確定了。下面我結(jié)合鄉(xiāng)鎮(zhèn)和縣直紀委查辦案件工作來簡要講一下辦案程序和流程。
(一)案件線索受理。對從各種案件來源渠道獲得的案件線索,確定是否屬于本級管轄的黨員和行政監(jiān)察對象(如不屬于本級紀委、行政監(jiān)察室管轄的黨員和行政監(jiān)察對象,應(yīng)及時移送縣紀委、監(jiān)察局處理)。如屬本級管轄的黨員,承辦紀委要提出擬辦意見,及時呈報黨委書記;如屬行政監(jiān)察對象,本級行政監(jiān)察室在提出擬辦意見后,要及時呈報鄉(xiāng)(鎮(zhèn))長或分管領(lǐng)導(dǎo)、局長,請示確定是否同意進行初核。
(二)初核審批階段。予以初核的,承辦紀委或行政監(jiān)察室必須首先填寫《初步核實呈批表》,并簽署“建議初核”的意見。如屬本級管轄的黨員,承辦紀委要及時將呈批表報請黨委書記批準;如屬行政監(jiān)察對象,本級行政監(jiān)察室在提出“建議初核”的意見后,要及時呈報鄉(xiāng)(鎮(zhèn))長或分管領(lǐng)導(dǎo)、局長依次審批。獲得批準后,才能組織實施初核。從辦案實踐中發(fā)現(xiàn),有的辦案部門在未先行填寫《初步核實呈批表》的情況下,就進入初核程序,往往形成調(diào)查取證在先,補充填寫呈批表在后的狀況,這是違反工作程序的,這一問題應(yīng)引起重視并切實糾正。
(三)初核實施階段。初核時限一般情況下為兩個月,必要時可延長一個月,重大復(fù)雜問題,在延長期內(nèi)仍不能初核完畢的,經(jīng)批準可再適當延長。初核結(jié)束后,調(diào)查組要撰寫初核報告,提出處理建議或意見,由紀委書記或監(jiān)察室主任簽署意見后,呈黨委書記、鄉(xiāng)(鎮(zhèn))長或分管領(lǐng)導(dǎo)和局長審批。
(四)立案審批階段。確有違紀事實、需要追究黨紀、政紀責任的,調(diào)查組應(yīng)建議予以立案,并撰寫《立案呈批報告》,是黨員的提請黨委會審批;屬于監(jiān)察對象的,提請鄉(xiāng)(鎮(zhèn))長辦公會或局長辦公會研究決定是否立案。立案審批不得超過一個月。集體研究決定同意立案后,調(diào)查組要及時填寫立案呈批表,報請黨委書記、鄉(xiāng)(鎮(zhèn))長或分管領(lǐng)導(dǎo)和局長批示。
(五)立案調(diào)查實施階段。黨紀案件調(diào)查的時限為三個月,必要時可延長一個月。重大、疑難、復(fù)雜的案件,在延長期內(nèi)不能查結(jié)的,報經(jīng)立案機關(guān)批準后可再適當延長,但延長期不得超過三個月。政紀案件應(yīng)當在立案后六個月內(nèi)結(jié)案。因特殊原因需延長辦案期限的,應(yīng)當經(jīng)辦案機關(guān)負責人批準,并報上一級監(jiān)察機關(guān)備案,但至遲不得超過一年。上級機關(guān)交辦的案件,不能如期結(jié)案的,應(yīng)當向交辦機關(guān)說明理由。調(diào)查終結(jié)后,調(diào)查組首先要鑒別使用證據(jù),綜合分析案情,形成錯誤事實材料,與被調(diào)查人見面,認真聽取其意見和申辯,被調(diào)查人需要在錯誤事實材料上簽署意見。被調(diào)查人拒不簽署意見的,調(diào)查組要在錯誤事實材料上注明。第二,撰寫調(diào)查報告,提出定性處理意見。調(diào)查報告完成后,是黨員的報請紀委書記和黨委書記批示;屬于監(jiān)察對象的,報請鄉(xiāng)(鎮(zhèn))長或分管領(lǐng)導(dǎo)和局長批示。發(fā)現(xiàn)違紀人員同時觸犯刑律的,建議移送司法機關(guān)。
(六)移送審理階段。鄉(xiāng)鎮(zhèn)紀委或縣直紀委、行政監(jiān)察室在案件調(diào)查結(jié)束后,履行黨支部大會或職工大會討論前,要按照規(guī)定填寫《案件報送審理登記表》,自分管領(lǐng)導(dǎo)批準移送審理之日起7日內(nèi),將所有材料移送縣紀委案件審理室進行審理,出具審理意見書。
二、違紀構(gòu)成理論
在審理實踐中,我們發(fā)現(xiàn)有的辦案部門在調(diào)查中不注意圍繞違紀構(gòu)成要件來組織案件調(diào)查和收集證據(jù),導(dǎo)致證據(jù)證明力低,所撰寫的調(diào)查報告和錯誤事實材料不全面、不豐滿,有的從錯誤事實材料上看不出當事人存在違紀行為,給案件定性和量紀帶來一定困難。從辦案經(jīng)驗看,明確取證目的,圍繞違紀案件構(gòu)成要件取證是確保案件質(zhì)量、節(jié)約辦案成本、提高辦案效率的主要方法和途徑。從審理角度看,認定一個問題的證據(jù)并不是越多越好,圍繞案件關(guān)鍵點的證據(jù)充實足夠就可以定案了。一般情況下,任何一種違紀行為的成立,都必須具備違紀行為主體、違紀行為主觀方面、違紀行為客體和違紀行為客觀方面這四個構(gòu)成要件,這四個方面缺一不可。但有些案件,如責任追究案件就不能簡單套用違紀構(gòu)成理論進行分析。
(一)違紀行為主體。是指具有責任能力,實施了危害黨、國家和人民利益的行為,按照黨紀處分條例、行政機關(guān)公務(wù)員處分條例規(guī)定應(yīng)負黨紀責任或政紀責任的共產(chǎn)黨員和黨組織或行政監(jiān)察對象。它不僅包括黨員或監(jiān)察對象的責任能力,而且包括黨員或監(jiān)察對象的特殊身份。比如,有的違紀行為如盜竊行為的主體,必須是具有責任能力的黨員或監(jiān)察對象;而有的違紀行為如失職、瀆職行為的主體,不僅必須具有責任能力,而且必須具有黨和國家工作人員身份的黨員或監(jiān)察對象。沒有違紀主體,一切違紀行為都無從談起;主體的確定性,直接影響著案件的立案、管轄、定性、處理和程序等問題。一般情況下,農(nóng)村黨組織、社區(qū)黨組織和村民委員會、社區(qū)居民委員會等基層組織中的成員,不屬于貪污、挪用、受賄的主體范圍,但黨紀處分條例第九十五條規(guī)定的八種情形除外。
(二)違紀行為主觀方面。是指違紀主體對其實施的危害行為及其危害后果所抱的心理態(tài)度。它包括我們通常所說的違紀過錯(違紀故意和違紀過失)、違紀目的和違紀動機。其中,違紀故意或違紀過失是一切違紀行為所必須具備的主觀要件;黨紀處分條例規(guī)定的違紀行為大體可以分為以下兩種類型:一是只能由違紀故意構(gòu)成的違紀行為。比如違反政治紀律類違紀行為、嚴重違反社會主義道德類的違紀行為,只能由違紀故意構(gòu)成;二是只能由違紀過失構(gòu)成的違紀行為。比如,失職、瀆職類的大多數(shù)違紀行為只能由違紀過失構(gòu)成。違紀目的,是指違紀人通過實施違紀行為所希望達到的某種危害結(jié)果的心理態(tài)度,比如,貪污行為的違紀目的是非法占有公共財物;違紀目的是直接故意違紀行為所必須具備的主觀要件,主要影響定性。而違紀動機,是指推動或者促使違紀人實施違紀行為以達到違紀目的的內(nèi)心起因,比如,貪污行為的違紀動機可以是追求腐化生活,也可以是解決一時生活困難;違紀動機一般不影響定性,主要影響量紀。
(三)違紀行為客體。是指黨紀處分條例等黨內(nèi)法規(guī)或國家法律法規(guī)所保護的、被違紀行為所侵犯的黨內(nèi)關(guān)系和社會關(guān)系。根據(jù)違紀行為侵犯的黨內(nèi)關(guān)系和社會關(guān)系范圍大小的不同,可以把違紀行為客體劃分為三種:直接客體(某一種具體的違紀行為所直接侵犯的某個具體的黨內(nèi)關(guān)系和社會關(guān)系)、同類客體(某一類違紀行為所共同侵犯的客體,也就是黨紀處分條例等黨內(nèi)法規(guī)或國家法律法規(guī)所保護的黨內(nèi)關(guān)系和社會關(guān)系的某一個部分或者某一個方面)和一般客體(一切違紀行為所共同侵犯的客體,也就是黨紀處分條例等黨內(nèi)法規(guī)或國家法律法規(guī)所保護的黨內(nèi)關(guān)系和社會關(guān)系的整體)。一種行為之所以被定為這種違紀行為或那種違紀行為,主要是由違紀行為的直接客體決定的。理解違紀行為客體要正確區(qū)分違紀客體與對象的關(guān)系,應(yīng)把握以下三點:一是違紀侵害的客體是一種黨內(nèi)關(guān)系和社會關(guān)系,是所侵害事物的本質(zhì),是不能直接感知而要通過抽象思維來把握;違紀對象則是違紀行為直接指向或侵害的具體人或物,是違紀行為的承受體,是客體的物質(zhì)表現(xiàn),可以為人們的感官直接感知。如貪污錯誤侵害的客體是黨和國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性和公共財物的所有權(quán),侵犯的對象則是公共財物。二是違紀客體是一切違紀行為都必須具備的構(gòu)成要件,是客觀存在的;違紀對象則不是違紀構(gòu)成的必備要件。三是違紀行為客體決定違紀行為的性質(zhì),而違紀行為對象不決定違紀行為的性質(zhì)。四是任何違紀行為都要侵害一定的客體,但違紀對象則不一定必然受損害。如貪污行為必然侵害其客體,但公共財物本身并未受到損害。
(四)違紀行為客觀方面。是指黨紀處分條例、行政機關(guān)公務(wù)員處分條例規(guī)定的,說明侵害某種客體的各種客觀事實,就是違紀主體所進行的違紀活動。主要包括:違紀行為本身及違紀行為的時間、地點、方式、對象、手段、危害結(jié)果等。這些是定性和量紀的主要依據(jù)。
三、幾種常見違紀行為的認定
(一)貪污行為
1、貪污行為的概念和構(gòu)成要件
貪污行為是指黨和國家工作人員或者受委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員中的共產(chǎn)黨員,利用職務(wù)上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。
本違紀行為的構(gòu)成要件是:
(1)本違紀行為侵犯的客體是復(fù)雜客體,即黨和國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性和公共財物的所有權(quán)。本違紀行為侵犯的對象是公共財物,即公共財產(chǎn)。按照刑法規(guī)定,公共財產(chǎn)是指下列財產(chǎn):A、國有財產(chǎn);B、勞動群眾集體所有的財產(chǎn);C、用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會捐助或者專項基金的財產(chǎn)。此外,在國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團體管理、使用或者運輸中的私人財產(chǎn),以公共財產(chǎn)論。因此,侵犯上述私人財物,也可以成為貪污行為的對象。需要注意的是,由受委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員構(gòu)成的貪污行為,其侵犯的對象僅限國有財產(chǎn)。
(2)本違紀行為在客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利,以侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。貪污行為的構(gòu)成在客觀方面必須同時具備兩個條件,即利用職務(wù)上的便利和非法占有公共財物,兩者缺一不可。A、利用職務(wù)上的便利,是指利用其職務(wù)范圍內(nèi)主管、管理、經(jīng)手、經(jīng)營公共財物的權(quán)力和地位所形成的便利條件。相對于侵吞形式的貪污而言,利用職務(wù)之便是指將基于職務(wù)占有的公共財物據(jù)為己有或者使第三者占有。要正確理解利用職務(wù)上的便利與利用工作上的便利的區(qū)別。利用與職務(wù)無關(guān)僅因工作關(guān)系熟悉作案環(huán)境、憑工作人員身份便于接近作案目標等便利條件,不屬于利用職務(wù)之便。(如郭某為某行政局的副局長。一日,郭某去局財務(wù)室找現(xiàn)金出納林某,林某不在,忘了將保險柜門鎖上,郭某順手從保險柜中拿走現(xiàn)金5000元。本案中,郭某沒有利用職務(wù)上的便利,而是利用了工作上的便利,其行為不構(gòu)成貪污罪,只構(gòu)成盜竊罪。再如,甲為某鄉(xiāng)鎮(zhèn)財政所現(xiàn)金出納,意圖非法占有本人保管的公共財物,但不使用自己手中的鑰匙和所知道的密碼,而是使用鐵棍將自己保管的保險柜打開并取走現(xiàn)金1萬元。之后,甲偽造作案現(xiàn)場,聲稱失竊。關(guān)于本案,甲采取的是侵吞手段,屬于將基于職務(wù)占有的公共財物據(jù)為己有的情形,是利用了自己職務(wù)上的便利。)B、非法占有公共財物的手段主要有以下四種:侵吞、竊取、騙取和其他手段(如挪用公款后攜款逃跑,將公共財物非法占為己有)。
(3)本違紀行為的主體是特殊主體,即黨和國家工作人員或者受委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員中的共產(chǎn)黨員。這里的“受委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員”,是指受國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員,包括因承包、租賃、聘用而管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員。
需要引起注意的是:根據(jù)黨紀處分條例第95條的規(guī)定,農(nóng)村黨組織、社區(qū)黨組織和村民委員會、社區(qū)居民委員會等基層組織中的黨員從事下列公務(wù),利用職務(wù)上的便利,非法占有公共財物的,屬于刑法規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”, 以“國家工作人員”論,可以構(gòu)成貪污行為的主體:(一)黨費、社?;鸷途葹?zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟、防疫款物的管理;(二)社會捐助公益事業(yè)款物的管理;(三)國有土地的經(jīng)營和管理;(四)土地征用補償費用的管理;(五)代征、代繳稅款;(六)有關(guān)計劃生育、戶籍、征兵工作;(七)協(xié)助人民政府從事的其他行政管理工作;(八)依照黨內(nèi)法規(guī)從事黨的紀檢、組織(人事)、宣傳等工作。村級基層組織中的共產(chǎn)黨員,只有在從事上述八方面的國家公務(wù)活動時,才能構(gòu)成貪污行為的主體。如果從事的是上述八方面的公務(wù)活動以外的集體公務(wù),利用職務(wù)便利侵占單位財物的,則構(gòu)成職務(wù)侵占行為的主體。村民小組組長利用職務(wù)便利非法占有公共財物的行為,按照最高人民法院的司法解釋,應(yīng)以職務(wù)侵占錯誤定性處理。
(4)本違紀行為在主觀上是直接故意,而且具有將公共財物非法占為己有的目的。過失不構(gòu)成本違紀行為。
2、如何區(qū)分本違紀行為與非法占有行為的界限
其主要區(qū)別是:(1)侵犯的客體不同。前者的客體是黨和國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性和公共財物的所有權(quán);后者的客體是廉潔自律制度和公私財物的所有權(quán)。(2)對象不同。前者的對象是公共財物;后者的對象是公私財物。(3)主體不同。前者的主體是黨和國家工作人員或者受委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員中的共產(chǎn)黨員;后者的主體是黨和國家工作人員或者其他從事公務(wù)人員中的共產(chǎn)黨員。(4)行為方式不同。前者是利用職務(wù)上的便利,以侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為,而后者是利用職務(wù)上的便利,非法占有非本人經(jīng)管的公私財物(國家、集體和個人財物),或者以購買物品時象征性地支付款項等方式非法占有公私財物,或者無償、象征性地支付報酬接收服務(wù)、使用勞務(wù),或者將本人或者親屬應(yīng)當由個人支付的費用,由下屬單位或者其他單位支付、報銷的,或者將配偶、子女及其配偶應(yīng)當由個人支付的出國(境)留學(xué)費用,由他人支付、報銷的行為。(5)主觀目的不同。前者是以非法占有公共財物為目的;而后者是以非法占有公私財物為目的。
3、如何區(qū)分本違紀行為與職務(wù)侵占行為的界限
其主要區(qū)別是:(1)主體不同。前者的主體是黨和國家工作人員或者受委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員中的共產(chǎn)黨員;而后者的主體則是公司、企業(yè)或者其他單位中的非國家工作人員中的共產(chǎn)黨員。(2)侵犯的客體不同。前者侵犯的客體是黨和國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性和公共財物的所有權(quán);而后者侵犯的客體是本單位財物的所有權(quán),即公私財物的所有權(quán)。(3)對象不同。前者的對象是公共財物,而后者的對象是公私財物。
(二)挪用公款行為
1、挪用公款行為的概念和構(gòu)成要件
挪用公款行為,是指黨和國家工作人員或者受委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員中的共產(chǎn)黨員,利用職務(wù)上的便利,挪用公款歸個人使用,進行非法活動,或者進行營利活動,或者超過三個月未還的行為。
本違紀行為的構(gòu)成要件是:
(1)本違紀行為侵犯的客體是復(fù)雜客體,即黨和國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性和公款的占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)。本違紀行為侵犯的對象是公款和特定款物。所謂公款,是指國家和集體所有的貨幣資金以及由國家和集體管理、使用、匯兌、儲存的私人所有的貨幣。按照黨紀處分條例第94條第二款規(guī)定,挪用黨費、社?;鸷途葹?zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟、防疫款物,即構(gòu)成本違紀行為。就是說,挪用公款的對象除公款外,還包括上述特定款物。至于特定公物以外的公物,根據(jù)最高人民法院的解釋,不屬于挪用公款的對象。
(2)本違紀行為在客觀方面必須具有利用職務(wù)上的便利,挪用公款歸個人使用的行為。A、這里的“利用職務(wù)上的便利”,是指利用自己主管、管理、經(jīng)手公款的便利條件,既包括行為人直接管理、經(jīng)手的公款的便利條件,也包括行為人因其職務(wù)關(guān)系而具有的調(diào)撥、支配、使用公款的便利條件。B、這里的“挪用公款歸個人使用”,根據(jù)全國人民代表大會常務(wù)委員會發(fā)布的《關(guān)于刑法第三百八十四條第一款的解釋》的規(guī)定,是指以下三種情形:(一)將公款供本人、親友或者其他自然人使用的;(二)以個人名義將公款供其他單位使用的;(三)個人決定以單位名義將公款供其他單位使用,謀取個人利益的。
挪用公款行為的具體表現(xiàn)形式有以下三種類型:一是非法活動型,即挪用公款歸個人使用,進行非法活動的。不受“數(shù)額較大”和挪用時間的限制。二是營利活動型,即挪用公款歸個人使用,進行營利活動的。不受挪用時間和是否歸還的限制。三是超期歸還型,即挪用公款歸個人使用,超過三個月未還的行為。根據(jù)黨紀處分條例第94條第三款規(guī)定,挪用公款歸個人使用時間不足三個月,但數(shù)額較大的,也應(yīng)定性為本違紀行為。根據(jù)最高人民法院的解釋,數(shù)額較大是指1萬元至3萬元。
注意:村集體挪用各類專項資金用于集體公益事業(yè)支出的行為,違反的是國家的??顚S弥贫?,屬于違反財經(jīng)紀律的范疇,不屬于這里所說的挪用公款行為。
(3)本違紀行為的主體是特殊主體,包括黨和國家工作人員和受委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員中的共產(chǎn)黨員。
需要引起注意的是:根據(jù)黨紀處分條例第95條的規(guī)定,農(nóng)村黨組織、社區(qū)黨組織和村民委員會、社區(qū)居民委員會等基層組織中的黨員從事本條規(guī)定的八方面公務(wù),利用職務(wù)上的便利,挪用公款的,可以構(gòu)成挪用公款行為的主體。村級基層組織中的共產(chǎn)黨員,只有在從事上述八方面的國家公務(wù)活動時,才能構(gòu)成挪用公款行為的主體。如果從事的是上述八方面的公務(wù)活動以外的集體公務(wù),則構(gòu)成挪用資金行為的主體。
(4)本違紀行為在主觀上是直接故意,即明知是公款不該挪用而故意挪用,并準備以后歸還,不打算永久占有。這是本違紀行為與貪污行為的根本區(qū)別所在。
2、對挪用公款行為的認定需要把握的幾個問題
(1)單位決定將公款給個人使用行為的認定
經(jīng)單位領(lǐng)導(dǎo)集體研究決定將公款給個人使用,或者單位負責人為了單位的利益,決定將公款給個人使用的,不以挪用公款罪定罪處罰。上述行為致使單位遭受重大損失,構(gòu)成其他犯罪的,依照刑法的有關(guān)規(guī)定對責任人員定罪處罰。
(2)挪用公款供其他單位使用行為的認定
根據(jù)全國人大常委會《關(guān)于<中華人民共和國刑法>第三百八十四條第一款的解釋》的規(guī)定,“以個人名義將公款供其他單位使用的”、“個人決定以單位名義將公款供其他單位使用,謀取個人利益的”,屬于挪用公款“歸個人使用”。在司法實踐中,對于將公款供其他單位使用的,認定是否屬于“以個人名義”,不能只看形式,要從實質(zhì)上把握。對于行為人逃避財務(wù)監(jiān)管,或者與使用人約定以個人名義進行,或者借款、還款都以個人名義進行,將公款給其他單位使用的,應(yīng)認定為“以個人名義”?!皞€人決定”既包括行為人在職權(quán)范圍內(nèi)決定,也包括超越職權(quán)范圍決定。“謀取個人利益”,既包括行為人與使用人事先約定謀取個人利益實際尚未獲取的情況,也包括雖未事先約定但實際已獲取了個人利益的情況。其中的“個人利益”,既包括不正當利益,也包括正當利益;既包括財產(chǎn)性利益,也包括非財產(chǎn)性利益,但這種非財產(chǎn)性利益應(yīng)當是具體的實際利益,如升學(xué)、就業(yè)等。
(3)國有單位領(lǐng)導(dǎo)向其主管的具有法人資格的下級單位借公款歸個人使用的認定
國有單位領(lǐng)導(dǎo)利用職務(wù)上的便利指令具有法人資格的下級單位將公款供個人使用的,屬于挪用公款行為,構(gòu)成犯罪的,應(yīng)以挪用公款罪定罪處罰。
(4)挪用有價證券、金融憑證用于質(zhì)押行為性質(zhì)的認定
挪用金融憑證、有價證券用于質(zhì)押,使公款處于風(fēng)險之中,與挪用公款為他人提供擔保沒有實質(zhì)的區(qū)別,符合刑法關(guān)于挪用公款罪規(guī)定的,以挪用公款罪定罪處罰,挪用公款數(shù)額以實際或者可能承擔的風(fēng)險數(shù)額認定。
(5)挪用公款歸還個人欠款行為性質(zhì)的認定
挪用公款歸還個人欠款的,應(yīng)當根據(jù)產(chǎn)生欠款的原因,分別認定屬于挪用公款的何種情形。歸還個人進行非法活動或者進行營利活動產(chǎn)生的欠款,應(yīng)當認定為挪用公款進行非法活動或者進行營利活動。
(6)挪用公款用于注冊公司、企業(yè)行為性質(zhì)的認定
申報注冊資本是為進行生產(chǎn)經(jīng)營活動作準備,屬于成立公司、企業(yè)進行營利活動的組成部分。因此,挪用公款歸個人用于公司、企業(yè)注冊資本驗資證明的,應(yīng)當認定為挪用公款進行營利活動。
(7)挪用公款后尚未投入實際使用的行為性質(zhì)的認定
挪用公款后尚未投人實際使用的,只要同時具備“數(shù)額較大”和“超過三個月未還”的構(gòu)成要件,應(yīng)當認定為挪用公款罪,但可以酌情從輕處罰。
(8)挪用公款轉(zhuǎn)化為貪污的認定
挪用公款罪與貪污罪的主要區(qū)別在于行為人主觀上是否具有非法占有公款的目的。挪用公款是否轉(zhuǎn)化為貪污,應(yīng)當按照主客觀相一致的原則,具體判斷和認定行為人主觀上是否具有非法占有公款的目的。在司法實踐中,具有以下情形之一的,可以認定行為人具有非法占有公款的目的:
A.根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第六條的規(guī)定,行為人“攜帶挪用的公款潛逃的”,對其攜帶挪用的公款部分,以貪污罪定罪處罰。
B.行為人挪用公款后采取虛假發(fā)票平帳、銷毀有關(guān)帳目等手段,使所挪用的公款已難以在單位財務(wù)帳目上反映出來,且沒有歸還行為的,應(yīng)當以貪污罪定罪處罰。
C.行為人截取單位收入不入帳,非法占有,使所占有的公款難以在單位財務(wù)帳目上反映出來,且沒有歸還行為的,應(yīng)當以貪污罪定罪處罰。
D.有證據(jù)證明行為人有能力歸還所挪用的公款而拒不歸還,并隱瞞挪用的公款去向的,應(yīng)當以貪污罪定罪處罰。
3、如何區(qū)分本違紀行為與借用公款行為的界限
兩者的主要區(qū)別是:(1)前者是利用職務(wù)上的便利條件實施的;而后者并未利用職務(wù)上的便利條件,是債權(quán)人與債務(wù)人雙方達成合意的結(jié)果。(2)前者一般采取隱瞞或者欺騙的手段,使公款所有人不明公款被非法動用的真相;而后者是根據(jù)正當理由,經(jīng)申請或協(xié)商取得單位同意的。(3)前者多數(shù)沒有任何手續(xù)和字據(jù),有的雖然有據(jù)在賬,但無合法的審批手續(xù);而后者一般都經(jīng)過合法程序批準,并履行了合法手續(xù),立具借貸文書(借條)。(4)主體不同。前者的主體是黨和國家工作人員或者受委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員中的共產(chǎn)黨員;而后者的主體是一般主體,即具有責任能力的共產(chǎn)黨員。
4、如何區(qū)分本違紀行為與挪用資金行為的界限
兩種違紀行為容易混淆,主要區(qū)別是:(1)侵犯的客體不同。前者侵犯的客體是公款的占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán);而后者侵犯的客體是本單位資金(指本單位的處于貨幣狀態(tài)的財產(chǎn),如人民幣、有價證券)的占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)。(2)對象不同。前者的對象僅限于公款;而后者的對象是本單位的資金,其中既有公款,又有私款。(3)主體不同。前者的主體是黨和國家工作人員或者受委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員中的共產(chǎn)黨員;而后者的主體是公司、企業(yè)或者其他單位的非國家工作人員中的共產(chǎn)黨員。
(三)失職類行為
1、失職類錯誤的主觀方面不全都由過失構(gòu)成,間接故意或直接故意也可能構(gòu)成失職錯誤。
2、失職類錯誤客觀方面必須同時具備兩個方面的特征:(1)失職行為與行為人的職務(wù)密切相關(guān),即要有不履行或者不正確履行自己工作職責的行為;(2)必須有失職行為造成的損失結(jié)果的發(fā)生,損失包括經(jīng)濟損失、人身傷亡和在政治、社會或某一方面工作上的影響。
3、在對失職類案件取證或鑒別使用證據(jù)時,一是要搞清楚有關(guān)人員的分工情況、各自的職責范圍;二是要根據(jù)職責范圍確定有關(guān)人員有哪些具體的失職行為,以及應(yīng)承擔的責任;三是經(jīng)濟損失和人身傷亡應(yīng)具有確定性,造成的影響應(yīng)當有具體的事實表現(xiàn)。
今年4月份,縣委、縣政府對9個村做出了確定為2009年度計劃生育黃牌警告單位的決定。下面就以村級計劃生育工作失職行為即追究黃牌警告村有關(guān)人員的責任案件為例,談一下需要調(diào)取的主要證據(jù)材料問題。
(1)縣委、縣政府下達的決定。
(2)確定責任追究的對象,即村級組織都由誰負責計劃生育工作。一般情況下,村黨支部書記和村婦女主任或計生站長為協(xié)助人民政府從事計劃生育管理工作的具體人員。調(diào)查筆錄中要搞清以下內(nèi)容:A、追究對象的工作簡歷、政治面貌、工作分工情況及職責范圍;B、2009年度計劃生育考核期內(nèi)實際出生的人數(shù),政策外出生人數(shù),符合政策生育的比例是否達到了村級與當?shù)攸h委、政府簽訂的2009年度計生工作責任狀規(guī)定的指標;C、搞清有關(guān)人員存在的失職行為,確定其失職行為導(dǎo)致本村計生工作抓的不到位,拖了所在鄉(xiāng)鎮(zhèn)整體工作的后腿,并被縣委、縣政府確定為2009年度黃牌警告村,在社會上造成了不良影響;D、應(yīng)承擔的責任。一般情況下,村黨支部書記是第一責任人,即負有直接領(lǐng)導(dǎo)責任;村婦女主任或計生站長是直接責任人,即負有直接責任。
(3)村級與當?shù)攸h委、政府簽訂的2009年度計生工作考核目標責任狀,明確要達到的人口指標。
(4)鄉(xiāng)村兩級有關(guān)人口出生情況的報表。
(5)計生部門對政策外生育子女的夫婦征收社會撫養(yǎng)費情況的處理案卷。
(6)鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府明確村級由誰負責計生工作的文件或說明。
(7)鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府計生工作部門或計生辦有關(guān)人員出具的證據(jù)材料,如符合政策生育率的認定材料及未完成人口指標情況的證明等材料。
(8)其他必需的材料。如有關(guān)追究對象入黨時間的證明、任職情況等材料。
(四)幾種經(jīng)濟案件涉嫌犯罪的數(shù)額標準
1、職務(wù)侵占案。公司、企業(yè)或者其他單位的人員,利用職務(wù)上的便利,將本單位財物非法占為己有,數(shù)額在五千元至一萬元以上的,應(yīng)予立案追訴。
2、挪用資金案。公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,利用職務(wù)上的便利,挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人,涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予立案追訴:
(一)挪用本單位資金數(shù)額在一萬元至三萬元以上,超過三個月未還的;
(二)挪用本單位資金數(shù)額在一萬元至三萬元以上,進行營利活動的;
(三)挪用本單位資金數(shù)額在五千元至二萬元以上,進行非法活動的。
3、挪用特定款物案。挪用用于救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物,涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予立案追訴:
(一)挪用特定款物數(shù)額在五千元以上的;
(二)造成國家和人民群眾直接經(jīng)濟損失數(shù)額在五萬元以上的;
(三)雖未達到上述數(shù)額標準,但多次挪用特定款物的,或者造成人民群眾的生產(chǎn)、生活嚴重困難的;
(四)嚴重損害國家聲譽,或者造成惡劣社會影響的;
(五)其他致使國家和人民群眾利益遭受重大損害的情形。
4、挪用公款案
挪用公款歸個人使用,數(shù)額較大、進行營利活動的,或者數(shù)額較大、超過三個月未還的,以挪用公款一萬元至三萬元為數(shù)額較大的起點,構(gòu)成挪用公款罪;挪用公款歸個人使用,進行非法活動的,以挪用公款五千元至一萬元為追究刑事責任的數(shù)額起點。
5、貪污案
1999年9月發(fā)布的《最高人民檢察院關(guān)于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標準的規(guī)定(試行)》規(guī)定:涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予立案:
1、個人貪污數(shù)額在5千元以上的;
2、個人貪污數(shù)額不滿5千元(4000元以上,5000元以下),但具有貪污救災(zāi)、搶險、防汛、防疫、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物及募捐款物、贓款贓物、罰沒款物、暫扣款物,以及貪污手段惡劣、毀滅證據(jù)、轉(zhuǎn)移贓物等情節(jié)的。
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