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依據(jù)社會保險法及工傷保險條例的有關(guān)規(guī)定，用人單位有義務(wù)為建立勞動關(guān)系的職工依法投繳工傷保險，并且在職工受傷后承擔(dān)工傷保險責(zé)任。但是，用人單位承擔(dān)工傷賠付責(zé)任并不一定以建立勞動關(guān)系為前提，單位在生產(chǎn)經(jīng)營中可能會為他實際人雇傭的員工承擔(dān)工傷保險責(zé)任，其原因究竟為何，法律具體如何規(guī)定，筆者將在下文為大家詳探究竟。

《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》（勞社部發(fā)〔2005〕12號）第四條規(guī)定：“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務(wù)）或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任”。依據(jù)該條規(guī)定，用人單位違反《中華人民共和國建筑法》第二十九條有關(guān)規(guī)定將工程違法進(jìn)行發(fā)包等，由于用人單位與勞動者之間沒有任何建立雇傭關(guān)系的意思表示，更沒有建立勞動法層面上的勞動關(guān)系。而不具備用工主體資格的組織或自然人在非法承包工程后招聘、雇傭員工，系勞動者的實際雇主，但依據(jù)工傷保險條例第二條之規(guī)定，這些雇主并非工傷保險責(zé)任的承擔(dān)主體。故在此情形下，勞動者工作中出現(xiàn)傷亡后僅能依據(jù)民法典的有關(guān)規(guī)定追究實際雇主的民事賠償責(zé)任。但由于勞動者在建筑施工、礦山領(lǐng)域傷亡風(fēng)險極高，而前述雇主的民事賠付責(zé)任能力往往極為有限，因此，僅允許勞動者通過民事程序救濟(jì)，要求雇主承擔(dān)民事賠償責(zé)任，不能很好地保護(hù)自身合法權(quán)益。再者，用人單位是勞動者提供勞動的最終受益者，具有為勞動者投繳工傷保險的義務(wù)與能力，而其違法發(fā)包等行為實則規(guī)避自身用工責(zé)任、轉(zhuǎn)移用工風(fēng)險，嚴(yán)重?fù)p害勞動者的合法權(quán)益。故立法者采用行政擬制的方式規(guī)定建筑施工、礦山企業(yè)領(lǐng)域的用人單位在違法發(fā)包等情形下，需要對工作中受傷的勞動者承擔(dān)工傷保險責(zé)任充分體現(xiàn)利益、風(fēng)險一致原則，能夠督促用人單位為勞動者積極繳納工傷保險，切實保護(hù)廣大勞動者的合法權(quán)益。

但需注意，該條規(guī)定僅系解決勞動者受傷后，能否進(jìn)行工傷程序救濟(jì)及工傷責(zé)任承擔(dān)主體問題，即便用人單位最終承擔(dān)工傷賠付責(zé)任，并不能意味著其與勞動者建立了事實勞動關(guān)系。對此《全國民事審判工作會議紀(jì)要》（法辦[2011]42號）第59條、山東高院、山東省人社廳《關(guān)于審理勞動人事爭議案件若干問題會議紀(jì)要》第一條均有明確意見。所以雇員基于行政部門作出的工傷認(rèn)定事實向用人單位提出支付未簽訂勞動合同二倍工資、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等請求，均不能得到勞動仲裁委、人民法院的支持。

同時，我們還應(yīng)注意到勞社部發(fā)〔2005〕12號文第四條將違法發(fā)包的工傷賠付責(zé)任主體限定在建筑施工、礦山領(lǐng)域?！督ㄖā返诙l第二款規(guī)定：“本法所稱建筑活動，是指各類房屋建筑及其附屬設(shè)施的建造和與其配套的線路、管道、設(shè)備的安裝活動”，《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》第二條第二款規(guī)定：“本規(guī)定所稱建筑業(yè)企業(yè)，是指從事土木工程、建筑工程、線路管道設(shè)備安裝工程的新建、擴(kuò)建、改建等施工活動的企業(yè)”。那么建筑施工、礦山以外的其他領(lǐng)域出現(xiàn)違法發(fā)包、轉(zhuǎn)包、分包等情形是否也能按照〔2005〕12號文第四條相關(guān)思路解決工傷賠付問題？

其實，對此法律亦有明確規(guī)定?！度肆Y源和社會保障部關(guān)于執(zhí)行〈工傷保險條例〉若干問題的意見》（人社部發(fā)〔2013〕34號）第七條規(guī)定：“具備用工主體資格的承包單位違反法律、法規(guī)規(guī)定，將承包業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包、分包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人招用的勞動者從事承包業(yè)務(wù)時因工傷亡的，由該具備用工主體資格的承包單位承擔(dān)用人單位依法應(yīng)承擔(dān)的工傷保險責(zé)任。”《最高人民法院關(guān)于審理工傷保險行政案件若干問題的規(guī)定》（法釋〔2014〕9號）第三條第一款第（四）項和第二款規(guī)定：“社會保險行政部門認(rèn)定下列單位為承擔(dān)工傷保險責(zé)任單位的，人民法院應(yīng)予支持：……（四）用工單位違反法律、法規(guī)規(guī)定將承包業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人聘用的職工從事承包業(yè)務(wù)時因工傷亡的，用工單位為承擔(dān)工傷保險責(zé)任的單位……”，上述規(guī)定將建筑工程領(lǐng)域的轉(zhuǎn)發(fā)包擴(kuò)展至一般領(lǐng)域的轉(zhuǎn)發(fā)包。例如在(2019)魯03行終199號案件中，上訴人認(rèn)為案涉工程并非建筑施工，上訴人轉(zhuǎn)包并沒有違反法律規(guī)定。但人民法院認(rèn)為：“上訴人上訴主張本案不能適用《最高人民法院關(guān)于審理工傷保險行政案件若干問題的規(guī)定》第三條第（四）項的規(guī)定。但該規(guī)定是對勞社部發(fā)（2005）12號《勞動和社會會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》第四條規(guī)定的發(fā)展，并不僅僅只適用建筑施工轉(zhuǎn)包的情形”。因此，除了建筑工程、礦山等領(lǐng)域外，用人單位違反《民法典》合同編、《安全生產(chǎn)法》及其他法律關(guān)于承包、轉(zhuǎn)包或者分包之規(guī)定的，勞動者在受傷后依然可以向用人單位主張工傷賠付責(zé)任。

《中華人民共和國建筑法》第二十九條：建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。

建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設(shè)單位負(fù)責(zé)；分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負(fù)責(zé)?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒ㄔO(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。

禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。

《中華人民共和國工傷保險條例》第二條：

中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體、民辦非企業(yè)單位、基金會、律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所等組織和有雇工的個體工商戶（以下稱用人單位）應(yīng)當(dāng)依照本條例規(guī)定參加工傷保險，為本單位全部職工或者雇工（以下稱職工）繳納工傷保險費。

《全國民事審判工作會議紀(jì)要》（法辦[2011]42號）第59條：

建設(shè)單位將工程發(fā)包給承包人，承包人又非法轉(zhuǎn)包或者違法分包給實際施工人，實際施工人招用的勞動者請求確認(rèn)與具有用工主體資格的發(fā)包人之間存在勞動關(guān)系的，不予支持。

山東高院、山東省人社廳《關(guān)于審理勞動人事爭議案件若干問題會議紀(jì)要》第一條：

一、關(guān)于建筑工程或者經(jīng)營權(quán)違法發(fā)包、轉(zhuǎn)包、分包或個人掛靠經(jīng)營情況下勞動關(guān)系的確認(rèn)問題

建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務(wù)）或者經(jīng)營權(quán)違法發(fā)包、轉(zhuǎn)包、分包或個人掛靠經(jīng)營的情況下，非法用工主體所招用的人員與發(fā)包方、轉(zhuǎn)包方、分包方、被掛靠方不存在勞動關(guān)系。如果發(fā)生工傷事故，上述發(fā)包方、轉(zhuǎn)包方、分包方、被掛靠方可以作為承擔(dān)工傷保險責(zé)任主體。