月末匯總
【要點提示】
無論是從“投資平臺”的性質(zhì)還是發(fā)改委監(jiān)管的原則和精神來看，SPV的設(shè)立均不應(yīng)當被認定為“在境外設(shè)立無具體實業(yè)項目的投資平臺”，無需經(jīng)過國家發(fā)改委核準。即便無需經(jīng)過國家發(fā)改委核準，一定條件下，SPV的設(shè)立仍可能須履行備案或告知程序。當然，由于11號令施行時間較短，相關(guān)的細則尚待進一步明確，我們也將密切關(guān)注并期待國家發(fā)改委對于紅籌架構(gòu)的監(jiān)管態(tài)度。
【要點提示】
在資本主導(dǎo)的市場中，小股東在出資比例上往往帶有天生的“劣勢”。然而，我們也見識過若干小股東們放出的“大招”，屢屢在股東爭議中上演種種“不可能”。所舉三個案例中，包含了股東除名、一票否決和否定增資計劃，會給我們帶來很多啟發(fā)和思考。
【要點提示】
由于《公司法》并未直接賦予股東對公司的審計權(quán)，司法實踐中既有將之視為股東獨立權(quán)利，又有將之作為股東知情權(quán)的附屬權(quán)利的。但無論如何，由于該項權(quán)利并無直接法律規(guī)定，股東如欲對公司財務(wù)進行審計，則須有股東合意——無論是股東協(xié)議還是公司章程。通常，在公司章程中賦予股東審計權(quán)的表述為：“任何股東均有權(quán)自負費用，在提前十日通知公司的情況下，自行聘請會計師事務(wù)所對公司的財務(wù)進行獨立審計，公司應(yīng)當予以配合?！?/p>
【要點提示】
所謂公司法中的“穿越”，是指母子公司語境下，母公司股東對子公司直接行使部分股東權(quán)利的特定規(guī)則。作為子公司，哪怕是母公司全資子公司，其應(yīng)當具有獨立的法人人格，其股東應(yīng)為母公司；母公司股東“穿越”母公司這一主體，而將其股東權(quán)利直接及于子公司，顯然是對現(xiàn)有制度的突破和挑戰(zhàn)。這一規(guī)則類似于“刺破法人面紗制度”，使得母公司股東的權(quán)利得到延展性保護。實踐中，母公司股東權(quán)利的“穿越”，通常體現(xiàn)在股東表決權(quán)、知情權(quán)和股東代表訴訟方面?！按┰健弊鳛閷ΜF(xiàn)有制度規(guī)則的一種突破，需要嚴格掌握其適用條件，充分研究其背后的立法目的，以期對司法實踐有指導(dǎo)意義。
【要點提示】
私募基金產(chǎn)品的架構(gòu)有三種類型：契約性、合伙型和公司型。合伙型私募產(chǎn)品由于其靈活的投決分配機制，以及“稅收透明體”特征，因此在私募股權(quán)投資基金中被廣泛運用。讓我們通過對有限合伙型基金產(chǎn)品的架構(gòu)進行分解演繹，來梳理合伙型私募股權(quán)投資基金產(chǎn)品的搭建流程。
【要點提示】
2018年3月30日，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會發(fā)布了《私募投資基金非上市股權(quán)投資估值指引（試行）》，提出了私募基金在對非上市股權(quán)進行估值時通常采用的五種估值方法，規(guī)范了私募基金對非上市公司股權(quán)的估值確認。
【要點提示】
雖然“三資法”并不認可境內(nèi)自然人作為外資企業(yè)股東，但在國內(nèi)某些特定區(qū)域已經(jīng)開始試點允許境內(nèi)自然人舉辦合資/合作企業(yè)；同時，在外資并購境內(nèi)企業(yè)過程中，允許中方股東繼續(xù)作為變更后所設(shè)外商投資企業(yè)的中方投資者。
【要點提示】
3月27日，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會發(fā)布了《中國證券投資基金業(yè)協(xié)會關(guān)于進一步加強私募基金行業(yè)自律管理的決定》、《中國證券投資基金業(yè)協(xié)會關(guān)于私募基金管理人在異常經(jīng)營情形下提交專項法律意見書的公告》。兩份文件旨在加強對異常經(jīng)營機構(gòu)的監(jiān)管，根據(jù)異常經(jīng)營機構(gòu)的不同情形，協(xié)會將進一步采取不同的監(jiān)管措施。
【要點提示】
3月23日，中基協(xié)在官網(wǎng)上發(fā)布了《關(guān)于私募證券投資基金管理人提供投資建議服務(wù)線上提交材料功能上線的通知》（以下簡稱《通知》），本次《通知》對私募證券投資基金管理人證券期貨經(jīng)營機構(gòu)提供投資建議服務(wù)的條件和要求進行了說明。
【要點提示】
公司章程中記載的事項包括描述性事項和效力性事項；單純進行事實確認，描述生效決議或協(xié)議結(jié)果的公司章程記載事項發(fā)生變更不屬于公司法第四十四條“修改公司章程”，不須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。這種說法是否能夠成立？哪些屬于“描述性事項”？
【要點提示】
隨著2005年公司法的修改，一人設(shè)立有限責任公司成為可能。此前諸多為了滿足“兩名”股東要求而到處拉人頭的公司投資者歡欣雀躍，終于可以一股獨大，不再擔心與其他人合股發(fā)生矛盾；終于不用再為設(shè)立公司生拉硬拽，把自己的父母配偶子女都寫入股東名冊了。但是，關(guān)于一人公司，你知道多少？你了解開設(shè)一人有限責任公司的法律風(fēng)險嗎？法務(wù)部來為你梳理。
【要點提示】
雖然股東協(xié)議并非工商登記必備文件，但是應(yīng)當“與公司章程具備同樣的法律效力”。實踐中，我們可以通過股東協(xié)議對公司章程的內(nèi)容特別是股東間權(quán)利義務(wù)進行擴充。在對股東表決權(quán)作出設(shè)置時，除了關(guān)注公司法賦予公司章程自主約定的同時，尚需充分關(guān)注部分股東“特別權(quán)利“的設(shè)置條款。
【要點提示】
失信公司法定代表人將受到：限制不動產(chǎn)交易、限制高消費、限制出境、特定情形下凍結(jié)個人賬戶這四道“緊箍咒”的約束。
【要點提示】
2018年3月1日，證監(jiān)會在其官網(wǎng)上發(fā)布了《上市公司創(chuàng)業(yè)投資基金股東減持股份的特別規(guī)定》證監(jiān)會公告【（2018）4號】（下稱《特別規(guī)定》），對創(chuàng)業(yè)投資基金減持其持有的上市公司首次公開發(fā)行前的股份的內(nèi)容進行了明確和細化。《特別規(guī)定》只有7條，但包含了三個重要內(nèi)容。
【要點提示】
從該案判決內(nèi)容中可以看出，公司全體股東制定的公司章程全面突破了《公司法》關(guān)于股東知情權(quán)的規(guī)定，不僅約定的查閱范圍比《公司法》規(guī)定更多，而且還約定了對公司的子公司相關(guān)資料的查閱權(quán)，以及對公司及子公司的審計權(quán)利。而股東們的這一做法，最終得到了人民法院的全面支持。由此可見，股東們可以通過公司章程規(guī)定豐富細化知情權(quán)的內(nèi)容，股東有權(quán)依據(jù)公司章程的規(guī)定主張相應(yīng)的知情權(quán)利。
【要點提示】
根據(jù)最高院該份判決書內(nèi)容，法務(wù)部總結(jié)“強制分紅”案件今后可以“三步走”：1、在公司未形成載明具體分配方案的股東會或者股東大會決議時，請求公司分配利潤的股東，必須對“違反法律規(guī)定濫用股東權(quán)利導(dǎo)致公司不分配利潤，給其他股東造成損失”這一進行強制盈余分配的實質(zhì)要件進行有效舉證。2、原告可以嘗試在訴訟過程中請求對公司進行司法審計，以確定公司盈余數(shù)額。3、原告可以按照在公司中的持股比例，訴請要求對公司盈余直接進行分配。
【要點提示】
盡量不要去做“掛名”法定代表人；如果出任公司法定代表人，建議與公司有書面約定。在公司拒絕變更前，采取一定的應(yīng)對措施，比如書面發(fā)函給公司及股東等。實在無法解決的，通過訴訟途徑要求公司變更登記法定代表人。
一事精致，便能動人
關(guān)注 | 思考 | 熱愛
聯(lián)系客服
