文/呂亞強(qiáng) 上海市協(xié)力（蘇州）律師事務(wù)所
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《公司法》和《合伙企業(yè)法》是商法，但本質(zhì)上也屬于私法的范疇，私法追求的一個(gè)重要原則就是意思自治?！豆痉ā分凶钅荏w現(xiàn)商事自治的當(dāng)屬“但是，公司章程另有規(guī)定的除外”，這些任意性規(guī)范賦予了商主體一定的自治權(quán)。同樣，《合伙企業(yè)法》中也有許多類似的任意性規(guī)范，在設(shè)立合伙企業(yè)，起草合伙協(xié)議的時(shí)候都可以由當(dāng)事人自主約定。
一、修改或補(bǔ)充合伙協(xié)議
1、法律規(guī)定
第十九條：修改或者補(bǔ)充合伙協(xié)議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。
2、法律分析
正如公司章程是公司的“憲法”，合伙協(xié)議也是合伙企業(yè)的“憲法”，因此掌握合伙協(xié)議的修改權(quán)就掌握了“憲法”的修改權(quán)，本條規(guī)定的重要性不言而喻。在簽署合伙協(xié)議的時(shí)候應(yīng)當(dāng)特別重視該條款，根據(jù)合伙企業(yè)的實(shí)際需要作出適當(dāng)修改，同時(shí)也應(yīng)當(dāng)注意該修改應(yīng)與對(duì)外轉(zhuǎn)讓合伙份額、吸收新合伙人等其他涉及到合伙協(xié)議修改的約定相銜接，不能出現(xiàn)自相矛盾的情形，致使約定不具備可操作性。
3、合伙協(xié)議示范
經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致（或經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意/經(jīng)三分之二以上合伙人同意/經(jīng)全體合伙事務(wù)執(zhí)行人一致同意），可以修改或者補(bǔ)充合伙協(xié)議。
二、對(duì)外轉(zhuǎn)讓合伙份額
1、法律規(guī)定
第二十二條：除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，須經(jīng)其他合伙人一致同意。
2、法律分析
普通合伙企業(yè)是所有合伙人共同出資、共同經(jīng)營、共負(fù)盈虧、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的組織，因此對(duì)于合伙人轉(zhuǎn)讓份額給新合伙人從而退出合伙企業(yè)需要經(jīng)過的表決程序同樣應(yīng)當(dāng)予以重視。這里需要提醒注意的是，對(duì)于有限公司對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)，不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該股份，不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。但是普通合伙企業(yè)因其具有極強(qiáng)的人合性，要求合伙人之間需要彼此相互信任了解，所以合伙企業(yè)法沒有作出類似的規(guī)定，其對(duì)合伙份額的轉(zhuǎn)讓作出了更嚴(yán)格的限制。因此如果合伙協(xié)議約定的是對(duì)外轉(zhuǎn)讓份額需經(jīng)其他合伙人一致同意，那么只要有一人不同意，對(duì)外轉(zhuǎn)讓合伙份額就不可行。
3、合伙協(xié)議示范
合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，須經(jīng)其他合伙人一致同意（或須經(jīng)合伙人過半數(shù)同意）。
三、優(yōu)先購買權(quán)
1、法律規(guī)定
第二十三條：合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。
2、法律分析
同有限公司股東的優(yōu)先購買權(quán)一樣，合伙企業(yè)的合伙人在其他合伙人對(duì)外轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額的時(shí)候在同等條件下也享有優(yōu)先購買權(quán)。但是如果合伙企業(yè)是作為員工持股平臺(tái)或者后期考慮通過轉(zhuǎn)讓方式吸收新合伙人入伙的，那么對(duì)此條款就需要謹(jǐn)慎考慮，切記盲目套用模板，影響合伙企業(yè)未來的發(fā)展。
3、合伙協(xié)議示范
合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)（或其他合伙人不享有優(yōu)先購買權(quán)）。兩個(gè)以上合伙人主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，由各方協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的實(shí)繳出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。
四、合伙企業(yè)表決規(guī)則
1、法律規(guī)定
第三十條：合伙人對(duì)合伙企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實(shí)行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。
2、法律分析
有限公司實(shí)行“資本多數(shù)決”的表決規(guī)則，即按照股東出資比例行使表決權(quán)，當(dāng)然這是在公司章程沒有例外規(guī)定的情況下。只有一種情形下，即在有限公司股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的時(shí)候，此時(shí)的表決是按照“人頭”表決，即須經(jīng)股東過半數(shù)同意。
但是合伙企業(yè)的表決權(quán)卻是“一人一票”，即按“人頭”表決，而不看合伙人的出資比例，當(dāng)然這也要是在合伙協(xié)議沒有例外規(guī)定的情況下。
3、合伙協(xié)議示范
合伙人對(duì)合伙企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)作出決議，實(shí)行合伙人一人一票的表決辦法（或按照實(shí)繳出資比例行使表決權(quán)）。除法律法規(guī)和本協(xié)議另有規(guī)定的以外，決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)三分之二以上的合伙人（或代表三分之二以上表決權(quán)的合伙人）表決通過。
五、全票決事項(xiàng)的約定
1、法律規(guī)定
第三十一條：除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意：
（一）改變合伙企業(yè)的名稱；
（二）改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點(diǎn)；
（三）處分合伙企業(yè)的不動(dòng)產(chǎn)；
（四）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利；
（五）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；
（六）聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。
2、法律分析
與有限公司不同，有限公司的股東會(huì)決議規(guī)則，簡單來講就是：一般事項(xiàng)，章程優(yōu)先；重大事項(xiàng)，靠錢說話。就公司的某些重大事項(xiàng)，如修改公司章程、增減注冊(cè)資本，公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，這些事項(xiàng)的表決程序不能由章程自主約定，而必須適用強(qiáng)制規(guī)定，我國公司法采取法定主義，必須由代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。但是合伙企業(yè)不同，對(duì)于重大事項(xiàng)需全票決的事項(xiàng)也可以由合伙協(xié)議自行約定。
3、合伙協(xié)議示范
合伙企業(yè)的下列事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意（或三分之二以上的合伙人同意/全體合伙事務(wù)執(zhí)行人同意）：******。
六、普通合伙人自我交易
1、法律規(guī)定
第三十二條：除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。
2、法律分析
如果合伙人通過交易將本應(yīng)屬于合伙企業(yè)的利潤轉(zhuǎn)移至自己的企業(yè)，利用自我交易牟取私利，將損害合伙企業(yè)及其他合伙人的利益。因此，原則上，合伙企業(yè)除了有限合伙人可以同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易外，普通合伙人不得與本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。但是自我交易對(duì)合伙企業(yè)既有不利的一面，也有有利的一面，故合伙協(xié)議中可以對(duì)自我交易的決策程序作出例外規(guī)定。
3、合伙協(xié)議示范
普通合伙人經(jīng)三分之二以上的合伙人同意后可以同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。
七、利潤分配與虧損分擔(dān)
1、法律規(guī)定
第三十三條：合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。
合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。
第六十九條：有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。
2、法律分析
如前文所述，普通合伙企業(yè)是所有合伙人共同出資、共同經(jīng)營、共負(fù)盈虧、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的組織，所以其重要特征就是共享收益，共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，每一個(gè)合伙人無論出資多少，以何種方式出資，都有參加利潤分配的權(quán)利，也有虧損分擔(dān)的義務(wù)。因此普通合伙企業(yè)不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。
但是有限合伙企業(yè)中，特別是在風(fēng)險(xiǎn)投資領(lǐng)域，企業(yè)的投資回報(bào)期很長，企業(yè)設(shè)立后的很長一段時(shí)間是沒有任何利潤的。普通合伙人雖然也沒有利潤分配，但可以依照合伙協(xié)議的約定獲得執(zhí)行事務(wù)報(bào)酬。因此，當(dāng)有限合伙企業(yè)有利潤可供分配時(shí)，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)?shù)卣疹櫽邢藓匣锶?，使其能夠較快地收回投資。因此有限合伙可以在協(xié)議中約定全部利潤分配給部分合伙人，但是應(yīng)當(dāng)注意的是不能約定由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。
3、合伙協(xié)議示范
本有限合伙企業(yè)前三年的利潤由所有有限合伙人按照實(shí)繳出資比例分配。
八、吸收新合伙人
1、法律規(guī)定
第四十三條：新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。
2、法律分析
合伙企業(yè)因其具有的人合性，各合伙人基于互相之間的信任而組成合伙企業(yè)，一般來說吸收新合伙人應(yīng)當(dāng)應(yīng)全體合伙人一致同意，但是合伙協(xié)議可以對(duì)此作出例外規(guī)定。
3、合伙協(xié)議示范
經(jīng)執(zhí)行事務(wù)合伙人同意后，可以吸收新合伙人入伙。
九、有限合伙人自我交易
1、法律規(guī)定
第七十條：有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。
2、法律分析
有限合伙企業(yè)中的有限合伙人依照法律規(guī)定不得對(duì)外代表合伙企業(yè)，不執(zhí)行合伙事務(wù)。因此，有限合伙人同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易，不會(huì)產(chǎn)生普通合伙企業(yè)中存在的道德風(fēng)險(xiǎn)，也不會(huì)損害合伙企業(yè)及其他合伙人的利益。但是，如果其他合伙人認(rèn)為有限合伙人同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易存在風(fēng)險(xiǎn)，也可以在合伙協(xié)議中作出禁止性的規(guī)定或者規(guī)定相應(yīng)的決策程序。
3、合伙協(xié)議示范
有限合伙人經(jīng)三分之二以上的合伙人同意后可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易。
十、有限合伙人競業(yè)禁止
1、法律規(guī)定
第七十一條：有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。
2、法律分析
與自我交易的規(guī)定類似，普通合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，這是絕對(duì)禁止的。但是有限合伙人卻可以，當(dāng)然有限合伙的合伙協(xié)議可以自主作出限制性的規(guī)定。
3、合伙協(xié)議示范
有限合伙人經(jīng)三分之二以上的合伙人同意后可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。
十一、有限合伙人合伙份額的轉(zhuǎn)讓
1、法律規(guī)定
第七十三條：有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知其他合伙人。
2、法律分析
本條需要引起重視，有限合伙人雖然可以向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議約定的轉(zhuǎn)讓程序進(jìn)行，合伙協(xié)議可以約定須全體合伙人一致同意，或者約定須全體普通合伙人一致同意，或者約定受讓人的資格條件等。筆者認(rèn)為，如果合伙協(xié)議沒有對(duì)此作出約定的話，那么關(guān)于有限合伙人對(duì)外轉(zhuǎn)讓合伙份額應(yīng)當(dāng)適用合伙企業(yè)法第二十二條的規(guī)定，經(jīng)其他合伙人一致同意，而不是只需提前三十日通知即可隨意轉(zhuǎn)讓。
3、合伙協(xié)議示范
有限合伙人提前三十日通知其他合伙人后，可以向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額。
十二、有限合伙人與普通合伙人的轉(zhuǎn)化
1、法律規(guī)定
第八十二條：除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?，或者有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶耍瑧?yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。
2、法律分析
普通合伙人對(duì)執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利，可以對(duì)外代表合伙企業(yè)，對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。如果有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说?。?duì)其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。
有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對(duì)外代表合伙企業(yè)，對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)僅以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。如果普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?，?duì)其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。
有限合伙人與普通合伙人的轉(zhuǎn)化會(huì)影響全體合伙人的利益，原則上應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。但合伙協(xié)議可以對(duì)合伙人身份的轉(zhuǎn)化作出例外規(guī)定。
3、合伙協(xié)議示范
經(jīng)全體合伙事務(wù)執(zhí)行人同意后，普通合伙人可以轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?，有限合伙人可以轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶恕?/p>
實(shí)習(xí)編輯/王林
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