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對無照經(jīng)營案件的處罰決定書中幾個問題的探討

 對無照經(jīng)營案件的處罰決定書中幾個問題的探討


無照經(jīng)營是我們基層執(zhí)法中最為常見的一類案件,在《無照經(jīng)營查處取締辦法》(以下簡稱辦法)自200331日起施行以來,我縣工商部門積極運用該辦法,查處了大量的無照經(jīng)營案件。然而在這類案件的查處中,由于執(zhí)法人員對法規(guī)條文的理解認識上存在著一些分歧,以致在行政處罰決定書制作上沒有很好地規(guī)范統(tǒng)一,出現(xiàn)了一些不必要的混亂。下面筆者就此談談幾點看法,以期在商討中達成共識,從而進一步促進我局執(zhí)法水平的提高。
一、案件定性表述方面。目前,我局在此類案件的行政處罰決定書中,對當事人違法行為定性上,一般表述為:“當事人的**行為,違反了《辦法》第二條、第四條第一款第*項的規(guī)定,屬無照經(jīng)營行為?!睂τ谶@一表述,筆者認為有欠不妥?!掇k法》第二條為“任何單位和個人不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定,從事無照經(jīng)營”。當事人無照經(jīng)營,即違反了此條的規(guī)定,對于這一點大家無可爭議。第四條第一款為“下列違法行為,由工商行政管理部門依照本辦法的規(guī)定予以查處:(一)應當取得而未依法取得許可證或者其他批準文件和營業(yè)執(zhí)照,擅自從事經(jīng)營活動的無照經(jīng)營行為;……”。從第四條第一款條文的字面意思來看,其涵義是指下列五種違法行為(無照經(jīng)營的五種表現(xiàn)形式:無證無照,直接無照,有證無照,照已失效,無證有照),由工商部門依法進行查處,這也即是一個授權(quán)性規(guī)定,即授權(quán)工商部門查處各類無照經(jīng)營的違法行為。無論當事人怎樣從事無照經(jīng)營活動,其行為都不會違反國家對工商部門授予查處權(quán)的規(guī)定,其行為也只是國家授權(quán)工商部門予以查處的對象。因此,說當事人違反了《辦法》第四條第一款第*項的規(guī)定,是明顯錯誤的。筆者認為,對當事人違法行為定性上,表述為“當事人的**行為,違反了《辦法》第二條的規(guī)定,屬于《辦法》第四條第一款第*項規(guī)定的***(如應當取得而未依法取得許可證或者其他批準文件和營業(yè)執(zhí)照,擅自從事經(jīng)營活動)無照經(jīng)營行為,則較為恰當。
二、案件處罰表述方面。此類案件,對當事人如何處罰,執(zhí)法人員的目的是一致的,也就是既糾正當事人的違法行為,又對其進行沒收違法所得、罰款等。但在處罰的具體表述及引用相關(guān)法規(guī)條文上,我局執(zhí)法人員意見不一,目前在處罰決定書中大致有三種表述形式:
1.
依據(jù)《辦法》第九條第一項、第十四條第一款的規(guī)定,作出如下行政處罰:責令停止相關(guān)經(jīng)營活動(或責令停止**無照經(jīng)營活動);沒收違法所得;罰款等。
2
.依據(jù)《辦法》第十四條第一款的規(guī)定,作出如下行政處罰:依法予以取締;沒收違法所得;罰款等。
3
.依據(jù)《辦法》第十四條第一款的規(guī)定,作出如下行政處罰:
責令停止相關(guān)經(jīng)營活動(或責令停止**無照經(jīng)營活動);沒收違法所得;罰款等。
對于上述三種表述形式,下面筆者提出自已的意見。
1
、第一種表述形式中引用《辦法》第九條第一項作為處罰依據(jù)是不妥的。《辦法》第九條的規(guī)定為“縣級以上工商行政管理部門對涉嫌無照經(jīng)營行為進行查處取締時,可以行使下列職權(quán):(一)責令停止相關(guān)經(jīng)營活動;……”。筆者認為此處的“責令停止相關(guān)經(jīng)營活動”與作為行政處罰的“責令停產(chǎn)停業(yè)”有所不同,不能作為行政處罰。這是因為:對一個取得合法主體資格的經(jīng)營者來說,因其行為違反了法律法規(guī)的規(guī)定,而被行政機關(guān)責令停產(chǎn)停業(yè),這是對已經(jīng)取得的行政許可的撤消,當然是一種行政處罰;而對于未取得許可資格就從事經(jīng)營活動的,行政機關(guān)責令其停止相關(guān)經(jīng)營活動并不是對其經(jīng)營資格的剝奪,而是要求他履行原本就應當履行的“任何單位和個人不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定,從事無照經(jīng)營”的法定義務。因此,對未取得合法經(jīng)營資格而從事經(jīng)營活動的經(jīng)營者來說,《辦法》第九條第一項規(guī)定的工商機關(guān)“責令停止相關(guān)經(jīng)營活動”,不是一種行政處罰,而是屬于行政強制措施類的“責令改正”。為此,筆者認為第一種表述形式中將行政強制措施的有關(guān)規(guī)定,引作行政處罰的依據(jù)是不恰當?shù)摹?/span>
2
第二種表述形式中將“依法予以取締”作為行政處罰也是不妥的?!缎姓幜P法》中未將“取締”列為行政處罰的一個種類,目前其他有關(guān)法律、行政法規(guī)也尚未有見明確將“取締”規(guī)定為一種行政處罰種類的情形?!叭【啞痹凇冬F(xiàn)代漢語詞典》中解釋的涵義為“明令取消或禁止”,依通常理解“依法予以取締”是指執(zhí)法機關(guān)依法對無照經(jīng)營者,采取查封、扣押等方式,以終止其繼續(xù)從事無照經(jīng)營的違法活動,其涵義較為籠統(tǒng)?!掇k法》第九條也規(guī)定了工商機關(guān)在查處取締無照經(jīng)營時可以行使多種職權(quán)。在目前情況下,雖然《辦法》第十四條規(guī)定了“對于無照經(jīng)營行為,由工商行政管理部門依法予以取締”,然而在實際執(zhí)法中,如何具體執(zhí)行“取締”,沒有相關(guān)的規(guī)定,難以操作,所以筆者認為將“依法予以取締”作為行政處罰有所不妥。
3
.第三種表述形式中所述的“責令停止相關(guān)經(jīng)營活動(或責令停止**無照經(jīng)營活動)”沒有明確的法律依據(jù),也是不妥的。有些同志認為“依法予以取締”,即包括此種意思,這是對其涵義的引申,但這只是個人理解,不符合“法無明文規(guī)定不為罰”原則。
根據(jù)以上分析,筆者的觀點是適用《辦法》查處無照經(jīng)營案件,在制作行政處罰決定書,對當事人的處罰表述時應區(qū)分兩種情況,作不同的表述。
1.
在查處取締過程中,已對當事人下達責令改正通知書,責令當事人停止相關(guān)經(jīng)營活動,且當事人在處罰決定書下達之前已停止相關(guān)經(jīng)營活動的;或當事人在行政處罰決定書下達前自動停止了相關(guān)經(jīng)營活動的。對于這種情況可直接表述為:依據(jù)《辦法》第十四條第一款的規(guī)定作出如下行政處罰:沒收違法所得,罰款等。
2.
當事人在行政處罰決定書下達前未停止相關(guān)經(jīng)營活動的,作如下表述:依據(jù)《行政處罰法》第二十三條即“行政機關(guān)實施行政處罰時,應當責令當事人改正或限期改正違法行為”和《辦法》第十四條第一款的規(guī)定,責令當事人當事人改正或限期改正無照經(jīng)營的違法行為,并作出如下行政處罰:沒收違法所得,罰款等

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