隨著政策環(huán)境完善和全社會對PPP理解的深入，2017年更多的PPP項目落地，然而，很多項目在注冊項目公司階段，面對最為關(guān)鍵的公司章程，卻因為重視程度不夠，為將來的運(yùn)營帶來較大隱患。針對項目公司章程擬訂中的幾個關(guān)鍵問題，王老先生在這里絮叨幾句：
一、提高章程意識和重視度
章程是項目公司的“憲法”，公司管理的基礎(chǔ)依據(jù)，為項目公司將來順利運(yùn)行，并防止出現(xiàn)糾紛時有據(jù)可依，必須高度重視章程的擬訂工作。
在具體操作中，存在兩個主要錯誤觀點(diǎn)：
一是認(rèn)為有《中華人民共和國公司法》，一切按法律規(guī)定即可。但實際上，現(xiàn)行的公司法，為了促進(jìn)經(jīng)濟(jì)活力和尊重投資者權(quán)益，采用的是“最低要求+意思自治”的原則，大多數(shù)原來硬性的規(guī)定，都改為尊重出資人的約定，眾多條款都使用了“另有規(guī)定的除外”這樣的字眼，如果不重視這些，就很難根據(jù)實際通過章程維護(hù)自身權(quán)益；
二是認(rèn)為章程的起草很簡單，填填范本就是。各級市場（工商）管理部門都發(fā)布了相關(guān)的章程范本?；虺鲇诿つ炕虺鲇跓o知，一些單位把范本就當(dāng)做法寶，僅僅是為了工商注冊，將范本簡單填報。但實際上，范本需要照顧各種各樣情況，因此更多的都是提綱挈領(lǐng)，是有大量留白的，空白部分需要出資人協(xié)商，并根據(jù)實際填寫。
避免上述情況發(fā)生，為了加強(qiáng)章程的科學(xué)性，各方投資人有必要組織財經(jīng)、法律、行業(yè)專家等人員，組成章程起草、談判班子，認(rèn)真逐條起草，切不可草草了事。
二、關(guān)于公司名稱、營業(yè)范圍
PPP項目公司名稱跟一般的公司注冊并無不同，都是需要出資人協(xié)商并按照市場管理部門的指導(dǎo)性原則確定，但營業(yè)范圍如何確定，卻有不同的理解：
有人認(rèn)為，項目公司顧名思義，是為了PPP項目的投資建設(shè)運(yùn)營而專門設(shè)立的公司，因此，項目的范圍理所當(dāng)然的應(yīng)該界定在PPP項目的投資建設(shè)運(yùn)營中。
有人則認(rèn)為，項目公司成立時，由于PPP項目的合作期限較長，可變因素較多，為了將來方便，最好在注冊時就較大范圍的填報相關(guān)內(nèi)容。
筆者比較贊同第一種說法。
三、關(guān)于出資時間、出資形式
項目公司的出資時間，包括注冊資金和其他出資，由于目前的公司法更多的采用意思自治原則，這就需要出資各方不能籠統(tǒng)的進(jìn)行規(guī)定，而是應(yīng)該更好的研究項目進(jìn)度計劃，根據(jù)相關(guān)計劃及預(yù)算，分步驟分比例的列明出資到位時間，這樣既避免出資過早帶來的財務(wù)費(fèi)用及投資機(jī)會損失，又要防止因為資金出資不及時影響項目進(jìn)展。
關(guān)于出資形式，最需要注意的是，PPP項目往往涉及到實物出資等非貨幣出資時，必須辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移，而產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移又往往涉及其他法律法規(guī)，必須依法完善相關(guān)程序。
四、關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓
《公司法》對該方面的規(guī)定相對也是寬泛的，但是PPP項目的特殊性，往往要求對股權(quán)轉(zhuǎn)讓有一定的限制。相關(guān)的限制，往往在PPP的實施方案及項目合同中都有體現(xiàn)，因此，在項目的章程中，有必要將原來的規(guī)定予以引用，以強(qiáng)調(diào)PPP項目的相關(guān)宗旨，確保項目規(guī)范實施。
五、關(guān)于董事會、監(jiān)事會組成
PPP項目往往涉及政府出資，雖然可能股東人數(shù)不多，但為了加強(qiáng)管理，建議相關(guān)項目不采用執(zhí)行董事和執(zhí)行監(jiān)事的方式，而是設(shè)置董事會、監(jiān)事會。
由于董事會票決制的法定機(jī)制，因此派出董事人數(shù)極為重要，需要各方投資者認(rèn)真研究，甚至沙盤推演，就總體人數(shù)和各自人數(shù)做出科學(xué)決策。
監(jiān)事會中，同樣因為涉及投資方、公共利益及員工利益，依據(jù)公司法等規(guī)定，必須確保員工代表擔(dān)任監(jiān)事，且不得低于1/3比例。
六、決策機(jī)制
在關(guān)鍵的法人治理結(jié)構(gòu)中，大多數(shù)人意識里就是控股者為大，殊不知，在相關(guān)決策中，尤其是股東會、董事會決策時，都有其具體規(guī)則，必須做好應(yīng)用。
有限責(zé)任公司的股東會、董事會決策機(jī)制中，《公司法》42、43、48都有一條最為關(guān)鍵的規(guī)定，那就是“公司章程規(guī)定的除外”，即決策機(jī)制授權(quán)給投資人在章程中予以規(guī)定。
PPP項目的出資，依據(jù)合同指南等文件，社會資本占有控股地位，政府方又往往想發(fā)揮自己公益代言的智能，因此這樣的規(guī)定，在PPP項目公司中就顯得非常重要。
目前大多數(shù)咨詢公司都在方案或合同中提出一票否決權(quán)的問題，由于該問題較為重大，但目前咨詢公司又往往被設(shè)計成簡單的“涉及重大民生問題時政府出資方享有一票否決權(quán)”一句話粗略規(guī)定，否決權(quán)過少，不能保證公共利益，過多則容易磋商社會資本積極性，筆者在此提出一票否決權(quán)范圍的如下建議：
1.關(guān)于高級管理人員的任命：可以列舉具體崗位;
2.關(guān)于質(zhì)量、安全、財務(wù)管理制度：通常該制度屬于經(jīng)營層權(quán)限，但是可以通過增加董事會審批程序提升到更高層級決策，或者不將所有制度而是明確出其中重要的環(huán)節(jié)，如列舉出重大質(zhì)量或安全的相關(guān)決定；
3.關(guān)于融資方案；
4.關(guān)于項目合同中規(guī)定的其他關(guān)鍵內(nèi)容。
七、關(guān)于特殊規(guī)定
根據(jù)不同的PPP項目，可能涉及到項目資產(chǎn)證券化、公司營業(yè)期限及退出清算等特殊事項，需要根據(jù)具體需要，進(jìn)行相關(guān)內(nèi)容的科學(xué)研究和論證。
八、關(guān)于章程修訂權(quán)
《公司法》43條規(guī)定，股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。
對于2/3這個數(shù)字的理解，目前存在著爭議，一種觀點(diǎn)認(rèn)為是最低限制，一種觀點(diǎn)認(rèn)為是既定比例。筆者經(jīng)過與法律界同仁的討論，傾向于第一種觀點(diǎn)。
基于此理解，為了防止多數(shù)股權(quán)股東通過修訂公司章程損害小股東權(quán)利，有必要在章程中，對章程的修訂等作出明確規(guī)定，如規(guī)定修訂的條件為“全體股東同意”。
聯(lián)系客服
