目前，股權(quán)代持已成為大家熟知的一種直接持有股權(quán)的變通方式，因其具有隱密性和靈活性，可以在一定程度上使投資人更便捷地做出適當(dāng)?shù)某鲑Y安排。但這種變通安排卻面臨著合法性等根本問題，而且隨著社會信用體系的建立與完善，還將面臨其他一些更加嚴(yán)峻的問題。
股權(quán)代持又稱委托持股、隱名投資或假名出資，是指實際出資人與他人約定，以該他人名義代實際出資人履行股東權(quán)利義務(wù)的一種股權(quán)或股份處置方式。在此種情況下，實際出資人與名義出資人之間往往僅通過一紙協(xié)議確定存在代為持有股權(quán)或股份的事實。
根據(jù)我國《公司法》規(guī)定，如果名義持股人將名下股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押給善意第三人，其應(yīng)是有效的，即實際持股人可以因利益受損向名義持股人追償，但無權(quán)申請法院判定轉(zhuǎn)讓和質(zhì)押行為無效。因此，雖然股份代持協(xié)議有效，對于實際出資人與名義出資人來說，都存在風(fēng)險。
在此，筆者對股權(quán)代持的法律風(fēng)險加以簡要分析并提出防范措施：
實際出資人面臨的風(fēng)險如下：
（1）股份代持協(xié)議因違反合同法第52條規(guī)定而無效，實際出資人將無法依據(jù)該協(xié)議向名義股東主張權(quán)利。
（2）股東身份不被認(rèn)可。如果得不到公司半數(shù)以上股東認(rèn)可，實際出資人可能面臨無法轉(zhuǎn)正的尷尬局面。
（3）名義股東惡意損害實際股東的利益。名義股東可能擅自進(jìn)轉(zhuǎn)讓股份、質(zhì)押股份的行為，股份代持協(xié)議實際出資人都很難控制。這是實際出資人所面臨的各項風(fēng)險中最為嚴(yán)重的一種風(fēng)險。另外，名義股東可能會在股利取得、股份表決權(quán)的行使、資產(chǎn)分配等方面背離實際出資人的本意或?qū)嵤p害實際出資人的行為。
（4）由于名義股東自身原因?qū)е略V訟而被法院凍結(jié)保全或者執(zhí)行名下的代持股權(quán)。名義股東如果拖欠債務(wù)，其所代持的實際出資人的股權(quán)可能會被查封或拍賣。
（5）名義股東去世或者喪失民事行為能力，其所代持的股權(quán)的處置將成為一項難題。
名義股東可能面臨的風(fēng)險：
（1）如果股份代持協(xié)議無效，并且名義股東不愿成為該公司的實際股東并且也沒有出資能力的時候，對于名義股東也是一件非常麻煩的事情。
（2）實際出資人出資不到位，可能會被公司債權(quán)人或其他股東追索。這里的出資不到位可能有幾種情況，一種是實際出資人違背約定不愿繼續(xù)出資，一種是實際出資人發(fā)生客觀變化而喪失繼續(xù)出資的能力。
（3）如果雙方約定由實際出資人實際參與公司管理，那么，如果其行為違反公司法規(guī)定而被公司或其他股東或債權(quán)人主張權(quán)利，那么，名義股東很可能被牽涉其中。
避免風(fēng)險應(yīng)遵循應(yīng)采取以下措施：
（1）保證股份代持協(xié)議為有效協(xié)議，實際出資人主張權(quán)利的基礎(chǔ)是股權(quán)代持協(xié)議的有效。
（2）簽訂股權(quán)代持協(xié)議時，詳細(xì)約定雙方的權(quán)利義務(wù)，并約定高額違約責(zé)任并公證。針對上述所提及的法律風(fēng)險，實際出資人與名義股東應(yīng)在股權(quán)代持協(xié)議中明確雙方的權(quán)利義務(wù)與違法責(zé)任，以防范上述風(fēng)險。另外，約定高額違約責(zé)任并公證。約定嚴(yán)格的違約責(zé)任，加大違反協(xié)議的成本，使違約方的行為得不償失，有利于對意圖違反協(xié)議的一方雙方予以震懾。
（3）設(shè)立股權(quán)質(zhì)押擔(dān)保。在簽訂股權(quán)代持協(xié)議的同時，將顯名股東代持的股份向?qū)嶋H出資人辦理質(zhì)押擔(dān)保。這樣就確保了顯名股東無法擅自將股權(quán)向第三方提供擔(dān)?；蛘叱鲑u轉(zhuǎn)讓；即使由于其他原因，比如法院執(zhí)行或者繼承分割需要變賣股權(quán)，實際出資人也可以質(zhì)押權(quán)人的身份，獲得優(yōu)先權(quán)。
（4）將股份代持協(xié)議要告知其他股東或者公司的利害關(guān)系人。如果條件許可，應(yīng)將股份代持協(xié)議告知公司的其他股東或者由其他股東在協(xié)議上書面認(rèn)可，此時若代持股人私下將股權(quán)出讓給其他股東，實際出資人可以其他股東知情而惡意受讓為由宣告轉(zhuǎn)讓無效而取回股權(quán)。
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