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 私分國(guó)有資產(chǎn)案件的審查認(rèn)定

文/海安市人民檢察院 崔淳

實(shí)踐中，私分國(guó)有資產(chǎn)案件相對(duì)較少，可能有部分同仁對(duì)這個(gè)罪名不太熟悉。首先向各位介紹兩個(gè)真實(shí)案例，了解一下私分國(guó)有資產(chǎn)罪。

以上兩個(gè)案例事實(shí)比較清楚，先通過這些案例讓各位對(duì)私分國(guó)有資產(chǎn)這個(gè)罪名有一個(gè)直觀的了解，接下來我跟各位交流一下這個(gè)罪名的相關(guān)內(nèi)容。

在實(shí)踐中，對(duì)于私分國(guó)有資產(chǎn)罪的單位名義如何認(rèn)定、獲利人員范圍的界分、國(guó)有資產(chǎn)的認(rèn)定、數(shù)額巨大的認(rèn)定等幾個(gè)方面的問題存在一些爭(zhēng)議，準(zhǔn)確認(rèn)定這些問題，對(duì)于更好地區(qū)分罪與非罪、此罪與彼罪以及量刑有著至關(guān)重要的作用，接下來跟大家共同探討一下，這幾個(gè)要素應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定。

（一）單位名義的認(rèn)定

以單位名義集體私分給個(gè)人，是指經(jīng)集體研究決定將國(guó)有資產(chǎn)或罰沒財(cái)物分配給單位的所有成員，或者按照相對(duì)公平的規(guī)則分配給單位的部分人。

一般理解為：以單位名義將國(guó)有資產(chǎn)分配給本單位全體職工或絕大多數(shù)職工。

這其中的“以單位名義”如何理解，存在一些分歧意見，主要有：

一是認(rèn)為“以單位名義”的意思是私分行為是由單位領(lǐng)導(dǎo)或負(fù)責(zé)人研究決定的,是他們利用職務(wù)上的便利,代表單位意志卻背離自己職責(zé)義務(wù)的結(jié)果，而且私分的款物是以單位分配的形式分發(fā)給個(gè)人的,從表面上看具有公開性和合法性。

二是認(rèn)為“以單位名義”是指私分行為是在單位意志支配下實(shí)施的，私分的目的是為了每個(gè)單位成員利益。

三是認(rèn)為“以單位名義”是指單位的決策機(jī)構(gòu)集體研究決定或者單位有決策權(quán)的負(fù)責(zé)人決定,或者是單位全體成員共同商議后,以單位的名義,用單位的分配形式由單位統(tǒng)一組織進(jìn)行私分。

四是認(rèn)為“以單位名義”的理解應(yīng)直接適用“由單位集體研究決定，或者由單位的負(fù)責(zé)人或者被授權(quán)的其他人員決定、同意。”（2002 年7 月 8 日最高人民法院、最高人民檢察院、海關(guān)總署頒布的《關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的意見》），其本質(zhì)在于行為必須體現(xiàn)的是單位的意志。

在考察單位意志時(shí)，要從實(shí)際出發(fā)，確定是誰掌握著決策權(quán)，從而確定是否成立“單位名義”。如果行為不是單位的意志，而是領(lǐng)導(dǎo)個(gè)人的意志，那么就不能說是“以單位名義”，也就談不上是私分國(guó)有資產(chǎn)罪。

我們認(rèn)為，“以單位名義”主要需要區(qū)分兩個(gè)問題，一是私分是誰決定的，二是私分的名義是否是單位，且在單位內(nèi)部公開。

其中，私分的決定是單位研究決定可以是由單位的主要負(fù)責(zé)人共同商議然后通過職工代表大會(huì)或者員工大會(huì)表決通過，也可以直接由單位的全體員工共同商議決定，還可以是由單位負(fù)責(zé)人決定，直接將國(guó)有資產(chǎn)私分給單位員工，這就要求了該私分行為的公開性，即單位的其他成員對(duì)于這一私分行為是知情或默認(rèn)的，私分的事實(shí)符合單位成員的整體意志。

（二）獲利人員范圍

私分國(guó)有資產(chǎn)罪法條規(guī)定是以單位名義集體私分給個(gè)人，這里關(guān)于個(gè)人的理解，有觀點(diǎn)認(rèn)為是單位的所有人員，也有觀點(diǎn)認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)為單位大部分人員。

我們認(rèn)為第一種觀點(diǎn)不符合一般實(shí)際，過于理想化，會(huì)給該罪名的現(xiàn)實(shí)認(rèn)定造成較大困難，無法有效懲治犯罪；第二種觀點(diǎn)較為適宜，但也要結(jié)合案件的實(shí)際情況進(jìn)行分析，例如，多少比例大多數(shù)，是按照單位人數(shù)過半計(jì)算，還是按照貢獻(xiàn)度計(jì)算，再比如單位已經(jīng)離退人員是否仍可以計(jì)算在內(nèi)？

因此在使用第二種觀點(diǎn)時(shí)應(yīng)當(dāng)注意以下幾點(diǎn):

1.在分給大部分人員時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮分款事由、分款方案等，如果因?yàn)樘囟ㄊ掠山?jīng)單位人員同意分給某團(tuán)隊(duì)成員，或者是根據(jù)加班情況，在透明的前提下僅分給加班人員的，雖不一定是全體人員的大多數(shù)，但我們認(rèn)為也可以認(rèn)定為私分國(guó)有資產(chǎn)。

2.在人員已經(jīng)離退，但是資金來源或分款事由與其此前工作行為相關(guān)的，即使分款給離退人員也可以認(rèn)定為私分國(guó)有資產(chǎn)。

3.分款時(shí)雖然分給了所有或者大部分人員，但是分款比例嚴(yán)重失衡，由主管或者直接負(fù)責(zé)人分得大部分款項(xiàng)，且其他人員并不知情的，行為人可能同時(shí)涉嫌私分國(guó)有資產(chǎn)罪和其他職務(wù)犯罪，這時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮案件證據(jù)情況具體分析。

4.沒有特定分款事由，將資金分給小部分人員的，可以認(rèn)定為貪污罪，而非私分國(guó)有資產(chǎn)罪。

（三）國(guó)有資產(chǎn)的認(rèn)定

1.國(guó)有資產(chǎn)的定義

根據(jù)1999年最高人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直接受理立案?jìng)刹榘讣笜?biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（試行）》中有規(guī)定：私分國(guó)有資產(chǎn)罪案件中的“國(guó)有資產(chǎn)”，是指國(guó)家依法取得和認(rèn)定的，或者國(guó)家以各種形式對(duì)企業(yè)投資和投資收益、國(guó)家向行政事業(yè)單位撥款等形成的資產(chǎn)。

2.司法實(shí)踐中認(rèn)定的困難

盡管最高檢對(duì)“國(guó)有資產(chǎn)”作出過解釋，但這個(gè)解釋還是太寬泛。在辦案中，是否屬于國(guó)有性質(zhì)的資金、款項(xiàng)，經(jīng)常存在不同理解。

由于我國(guó)經(jīng)濟(jì)體制的特殊性和多樣性，產(chǎn)權(quán)的區(qū)分較為復(fù)雜。一些部門出臺(tái)了涉及國(guó)有資產(chǎn)管理的規(guī)章，例如，財(cái)政部于2006 年出臺(tái)了《事業(yè)單位國(guó)有資產(chǎn)管理暫行辦法》，其中第三條規(guī)定，本辦法所稱的事業(yè)單位國(guó)有資產(chǎn)，是指事業(yè)單位占有、使用的，依法確認(rèn)為國(guó)家所有，能以貨幣計(jì)量的各種經(jīng)濟(jì)資源的總稱，即事業(yè)單位的國(guó)有（公共）財(cái)產(chǎn)。

雖然部門規(guī)章對(duì)國(guó)有資產(chǎn)管理有相關(guān)的規(guī)定，但是國(guó)有資產(chǎn)的類別，既有明確的國(guó)有資產(chǎn)，如專項(xiàng)資金、財(cái)政專項(xiàng)撥款等，也有不明確定性的國(guó)有資產(chǎn)，如記錄在賬上的回扣款、按固定比例收取的各種名義返還款等。所以，明確國(guó)有資產(chǎn)的范圍、內(nèi)容、種類，是查辦私分國(guó)有資產(chǎn)犯罪的前提。

3.認(rèn)定國(guó)有資產(chǎn)的具體方法

（1）依據(jù)國(guó)務(wù)院制定的《企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》、國(guó)有資產(chǎn)管理局、財(cái)政部、國(guó)家工商總局聯(lián)合發(fā)布的《企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)所有權(quán)界定暫行規(guī)定》，國(guó)有資產(chǎn)可界定為：“國(guó)家以各種形式對(duì)企業(yè)的投資和投資收益形成的資產(chǎn)，以及依法認(rèn)定國(guó)有的其他權(quán)益（沒有法律依據(jù)歸集體、個(gè)人或外國(guó)政府、法人、公民所有的資產(chǎn)屬國(guó)有資產(chǎn)）?！卑ń?jīng)由上述國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體管理、使用或者運(yùn)輸中的國(guó)有資產(chǎn)。

本案中：

（1）廣州火車站人防工程是由廣州市人防辦管理的人防國(guó)有資產(chǎn)，根據(jù)《人民防空國(guó)有資產(chǎn)管理規(guī)定》以及《人民防空財(cái)務(wù)管理規(guī)定》，人防辦及其直屬事業(yè)單位利用人防國(guó)有資產(chǎn)，開展平戰(zhàn)結(jié)合，為社會(huì)服務(wù)所取得的收入及經(jīng)營(yíng)部門繳納的人防國(guó)有資產(chǎn)占用費(fèi)即平戰(zhàn)結(jié)合收入均屬于人防國(guó)有資產(chǎn)。

（2）雖然2004年至2006年，火車站管理所完成了市人防辦下達(dá)的經(jīng)濟(jì)指標(biāo)，其發(fā)放的“過節(jié)費(fèi)”也沒有超過《市人防辦直屬事業(yè)單位分配試行辦法》規(guī)定的“全年自主經(jīng)營(yíng)收入的40％”，但根據(jù)該《分配試行辦法》的實(shí)施要求，其分配方案必須報(bào)上級(jí)主管部門審核才能執(zhí)行。

而上述期間，“過節(jié)費(fèi)”的發(fā)放方案并未經(jīng)上級(jí)部門審批同意。另2007 年至2009年，火車站管理所及開發(fā)中心未完成經(jīng)濟(jì)指標(biāo)，依照《分配試行辦法》是不能發(fā)放獎(jiǎng)勵(lì)金的。因此，火車站管理所及開發(fā)中心發(fā)放過節(jié)費(fèi)的行為屬于違反規(guī)定擅自決定的私分國(guó)有資產(chǎn)行為。

（3）根據(jù)廣州市審計(jì)局對(duì)人防辦的審計(jì)報(bào)告，認(rèn)定市人防辦對(duì)民防公司利用人防工程取得的停車場(chǎng)經(jīng)營(yíng)收入未按收支兩條線規(guī)定進(jìn)行管理，造成2004年至2008年，少繳平戰(zhàn)結(jié)合收入高達(dá)2498萬元，因此， 上述《分配試行辦法》不符合《人民防空財(cái)務(wù)管理規(guī)定》。

綜上所述，辯護(hù)人提出“過節(jié)費(fèi)”不屬于國(guó)有資產(chǎn)的意見不予采納，火車站管理所及開發(fā)中心違反國(guó)家規(guī)定，未經(jīng)上級(jí)部門批準(zhǔn)擅自私分平戰(zhàn)結(jié)合收入，數(shù)額較大，四被告人依法構(gòu)成私分國(guó)有資產(chǎn)罪。

雖然張某不是主管財(cái)務(wù)的單位領(lǐng)導(dǎo)，但其參與了被告人袁某、肖某私分國(guó)有資產(chǎn)的合謀，并對(duì)袁某私分國(guó)有資產(chǎn)的決定表示同意，其作為三名單位主要領(lǐng)導(dǎo)之一，對(duì)國(guó)有資產(chǎn)的流失負(fù)有不可推卸的責(zé)任，依法應(yīng)當(dāng)構(gòu)成私分國(guó)有資產(chǎn)罪。

雖然苗某不是單位主要領(lǐng)導(dǎo)，也未參與決策，但其作為財(cái)務(wù)部門負(fù)責(zé)人，明知單位私分的平戰(zhàn)結(jié)合收入屬于國(guó)有資產(chǎn)且違反了相關(guān)規(guī)定，仍然積極參與制作分配方案、收集發(fā)票沖賬報(bào)銷，對(duì)國(guó)有資產(chǎn)的流失也起了重要作用，屬于私分國(guó)有資產(chǎn)罪中的“其他直接責(zé)任人員”，依法應(yīng)當(dāng)構(gòu)成私分國(guó)有資產(chǎn)罪。

2.依據(jù)《關(guān)于人民檢察院直接受理立案?jìng)刹榘讣笜?biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（試行）》附則中規(guī)定，“國(guó)有資產(chǎn)，是指國(guó)家依法取得和認(rèn)定的，或者國(guó)家以各種形式對(duì)企業(yè)投資和投資收益、國(guó)家向行政事業(yè)單位撥款等形成的資產(chǎn)”。

3.目前，最易于操作的是國(guó)有資產(chǎn)管理局1993年12月發(fā)布的《國(guó)有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)界定和產(chǎn)權(quán)糾紛處理暫行辦法》。該辦法第2條規(guī)定：“國(guó)有資產(chǎn)系指國(guó)家依法取得和認(rèn)定的，或者國(guó)家以各種形式對(duì)企業(yè)投資和投資收益、國(guó)家向行政事業(yè)單位撥款等形成的資產(chǎn)。”

這是一個(gè)較抽象的概括界定。第4條規(guī)定了界定的原則：產(chǎn)權(quán)界定應(yīng)遵循“誰投資、誰擁有產(chǎn)權(quán)”的原則進(jìn)行。同時(shí)規(guī)定出發(fā)點(diǎn)：在界定過程中，既要維護(hù)國(guó)有資產(chǎn)所有者及經(jīng)營(yíng)使用者的合法權(quán)益，又不得侵犯其他財(cái)產(chǎn)所有者的合法權(quán)益。除抽象概括定義外，《辦法》還作了具體分類界定：

（1）國(guó)家機(jī)關(guān)及其所屬事業(yè)單位、政黨、人民團(tuán)體中國(guó)有資產(chǎn)的界定。

根據(jù)《辦法》第7條的規(guī)定，國(guó)家機(jī)關(guān)及其所屬事業(yè)單位占有、使用的資產(chǎn)以及政黨、人民團(tuán)體中由國(guó)家撥款等形成的資產(chǎn)，界定為國(guó)有資產(chǎn)。第20條規(guī)定，國(guó)家機(jī)關(guān)投資創(chuàng)辦的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)實(shí)體，應(yīng)與國(guó)家機(jī)關(guān)脫鉤，其產(chǎn)權(quán)由國(guó)有資產(chǎn)管理部門會(huì)同有關(guān)部門委托有關(guān)機(jī)構(gòu)管理。第21條規(guī)定，國(guó)家機(jī)關(guān)所屬事業(yè)單位經(jīng)批準(zhǔn)以其占用的國(guó)有資產(chǎn)出資創(chuàng)辦的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)實(shí)體，其產(chǎn)權(quán)歸該單位擁有。

（2）全民所有制企業(yè)中國(guó)有資產(chǎn)的界定。

根據(jù)《辦法》第8條的規(guī)定，全民所有制企業(yè)中：

①有權(quán)代表國(guó)家投資的部門和機(jī)構(gòu)以貨幣、實(shí)物和所有權(quán)屬于國(guó)家的土地使用權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等向企業(yè)投資，形成的國(guó)家資本金，界定為國(guó)有資產(chǎn)。

②全民所有制企業(yè)運(yùn)用國(guó)家資本金及在經(jīng)營(yíng)中借人的資金等所形成的稅后利潤(rùn)經(jīng)國(guó)家批準(zhǔn)留給企業(yè)作為增加投資的部分以及從稅后利潤(rùn)中提取的盈余公積金、公益金和分配利潤(rùn)等，界定為國(guó)有資產(chǎn)。

③以全民所有制企業(yè)和行政事業(yè)單位（以下統(tǒng)稱全民單位）擔(dān)保，完全用國(guó)內(nèi)外借人資金投資創(chuàng)辦的或完全由其他單位借款創(chuàng)辦的全民所有制企業(yè)，其收益積累的凈資產(chǎn)，界定為國(guó)有資產(chǎn)。

④全民所有制企業(yè)接受饋贈(zèng)形成的資產(chǎn)，界定為國(guó)有資產(chǎn)。

⑤在實(shí)行《企業(yè)財(cái)務(wù)通則》《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》以前，全民所有制企業(yè)從留利中提取的職工福利基金、職工獎(jiǎng)勵(lì)基金和“兩則”實(shí)行后用公益金購建的集體福利設(shè)施而相應(yīng)增加的所有者權(quán)益，界定為國(guó)有資產(chǎn)。

⑥全民所有制企業(yè)中黨、團(tuán)、工會(huì)組織等占用企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，不包括以個(gè)人繳納黨費(fèi)、團(tuán)費(fèi)、會(huì)費(fèi)以及按國(guó)家規(guī)定由企業(yè)撥付的活動(dòng)經(jīng)費(fèi)等結(jié)余購建的資產(chǎn)，界定為國(guó)有資產(chǎn)。

（3）集體所有制企業(yè)、合作社中國(guó)有資產(chǎn)的界定

根據(jù)《辦法》第9條的規(guī)定，集體所有制企業(yè)中國(guó)有資產(chǎn)所有權(quán)界定依下列辦法處理：

①全民單位以貨幣、實(shí)物和所有權(quán)屬于國(guó)家的土地使用權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等獨(dú)資（包括幾個(gè)全民單位合資，下同）創(chuàng)辦的以集體所有制名義注冊(cè)登記的企業(yè)單位，其資產(chǎn)所有權(quán)界定按照本辦法第8條的規(guī)定辦理。但依國(guó)家法律、法規(guī)規(guī)定或協(xié)議約定并經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)管理部門認(rèn)定的屬于無償資助的除外。

②全民單位用國(guó)有資產(chǎn)在非全民單位獨(dú)資創(chuàng)辦的集體企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱集體企業(yè)）中的投資以及按照投資份額應(yīng)取得的資產(chǎn)收益留給集體企業(yè)發(fā)展生產(chǎn)的資本金及其權(quán)益，界定為國(guó)有資產(chǎn)。

③集體企業(yè)依據(jù)國(guó)家規(guī)定享受稅前還貸形成的資產(chǎn)，其中屬于國(guó)家稅收應(yīng)收未收的稅款部分，界定為國(guó)有資產(chǎn)；集體企業(yè)依據(jù)國(guó)家規(guī)定享受減免稅形成的資產(chǎn)，其中列為“國(guó)家扶持基金”等投資性的減免稅部分界定為國(guó)有資產(chǎn)。經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)管理部門會(huì)同有關(guān)部門核定數(shù)額后，繼續(xù)留給集體企業(yè)使用，由國(guó)家收取資產(chǎn)占用費(fèi)。上述國(guó)有資產(chǎn)的增值部分由于歷史原因無法核定的，可以不再追溯產(chǎn)權(quán)。集體企業(yè)改組為股份制企業(yè)時(shí)，改組前稅前還貸形成的資產(chǎn)中國(guó)家稅收應(yīng)收未收的稅款部分和各種減免稅形成的資產(chǎn)中列為“國(guó)家扶持基金”等投資性的減免稅部分界定為國(guó)家股，其他減免稅部分界定為企業(yè)資本公積金。

④集體企業(yè)使用銀行貸款、國(guó)家借款等借貸資金形成的資產(chǎn)，全民單位只提供擔(dān)保的，不界定為國(guó)有資產(chǎn)；但履行了連帶責(zé)任的，全民單位應(yīng)予追索清償或經(jīng)協(xié)商轉(zhuǎn)為投資。

根據(jù)《辦法》第10條的規(guī)定，供銷、手工業(yè)、信用等合作社中由國(guó)家撥入的資本金（含資金或者實(shí)物）界定為國(guó)有資產(chǎn)，經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)管理部門會(huì)同有關(guān)部門核定數(shù)額后，繼續(xù)留給合作社使用，由國(guó)家收取資產(chǎn)占用費(fèi)。上述國(guó)有資產(chǎn)的增值部分由于歷史原因無法核定的，可以不再追溯產(chǎn)權(quán)。

根據(jù)《辦法》第11條的規(guī)定，集體企業(yè)和合作社無償占用國(guó)有土地的，應(yīng)由國(guó)有資產(chǎn)管理部門會(huì)同土地管理部門核定其占用土地的的面積和價(jià)值量，并依法收取土地占用費(fèi)。集體企業(yè)和合作社改組為股份制企業(yè)時(shí)，國(guó)有土地折價(jià)部分，形成的國(guó)家股份或其他所有者權(quán)益，界定為國(guó)家資產(chǎn)。

（4）中外合資、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)中國(guó)有資產(chǎn)的界定。

根據(jù)《辦法》第12條的規(guī)定，中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)中國(guó)有資產(chǎn)所有權(quán)界定依下列辦法處理：

①中方以國(guó)有資產(chǎn)出資投入的資本總額包括現(xiàn)金、廠房建筑物、機(jī)器設(shè)備、場(chǎng)地使用權(quán)、無形資產(chǎn)等形成的資產(chǎn)，界定為國(guó)有資產(chǎn)；

②企業(yè)注冊(cè)資本增加，按雙方協(xié)議，中方以分得利潤(rùn)向企業(yè)再投資或優(yōu)先購買另一方股份的投資活動(dòng)中所形成的資產(chǎn)，界定為國(guó)有資產(chǎn)；

③可分配利潤(rùn)及從稅后利潤(rùn)中提取的各項(xiàng)基金中中方按投資比例所占的相應(yīng)份額，不包括已提取用于職工獎(jiǎng)勵(lì)、福利等分配給個(gè)人消費(fèi)的基金，界定為國(guó)有資產(chǎn)；

④中方職工的工資差額，界定為國(guó)有資產(chǎn)；

⑤企業(yè)根據(jù)中國(guó)法律和有關(guān)規(guī)定按中方工資總額一定比例提取的中方職工的住房補(bǔ)貼基金，界定為國(guó)有資產(chǎn)；

⑥企業(yè)清算或完全解散時(shí)，饋贈(zèng)或無償留給中方繼續(xù)使用的各項(xiàng)資產(chǎn)，界定為國(guó)有資產(chǎn)。

根據(jù)《辦法》第13條的規(guī)定，中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)中國(guó)有資產(chǎn)所有權(quán)界定參照第12條規(guī)定的原則辦理。

（5）股份制企業(yè)、聯(lián)營(yíng)企業(yè)中國(guó)有資產(chǎn)的界定。

根據(jù)《辦法》第14條的規(guī)定，股份制企業(yè)中國(guó)有資產(chǎn)所有權(quán)界定依下列辦法處理：

①國(guó)家機(jī)關(guān)或其授權(quán)單位向股份制企業(yè)投資形成的股份，包括現(xiàn)有已投入企業(yè)的國(guó)有資產(chǎn)折成的股份，構(gòu)成股份制企業(yè)中的國(guó)家股，界定為國(guó)有資產(chǎn)；

②全民所有制企業(yè)向股份制企業(yè)投資形成的股份，構(gòu)成國(guó)有法人股，界定為國(guó)有資產(chǎn)；

③股份制企業(yè)公積金、公益金中，全民單位按照投資應(yīng)占有的份額，界定為國(guó)有資產(chǎn)；

④股份制企業(yè)未分配利潤(rùn)中，全民單位按照投資比例所占的相應(yīng)份額，界定為國(guó)有資產(chǎn)。

根據(jù)《辦法》第15條的規(guī)定，聯(lián)營(yíng)企業(yè)中國(guó)有資產(chǎn)所有權(quán)界定參照第14條規(guī)定的原則辦理。

（6）電力、郵電、鐵路和城市市政公用事業(yè)等部門中國(guó)有資產(chǎn)的界定。

根據(jù)《辦法》第23條的規(guī)定，對(duì)電力、郵電、鐵路和城市市政公用事業(yè)等部門，按國(guó)家規(guī)定由行業(yè)統(tǒng)一經(jīng)營(yíng)管理，可由國(guó)有資產(chǎn)管理部門委托行業(yè)主管部門根據(jù)歷史因素及其行業(yè)管理特點(diǎn)，對(duì)使用單位投入資金形成的資產(chǎn)，依下列辦法處理：

①使用單位投入資金形成的資產(chǎn)交付這些行業(yè)進(jìn)行統(tǒng)一管理，凡已辦理資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)手續(xù)的，均作為管理單位法人資產(chǎn)；凡沒有辦理資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)手續(xù)的，可根據(jù)使用單位與管理單位雙方自愿的原則，協(xié)商辦理資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)手續(xù)或資產(chǎn)代管手續(xù)；

②對(duì)使用單位投入資金形成的資產(chǎn)，未交付這些行業(yè)統(tǒng)一管理而歸使用單位自己管理的，產(chǎn)權(quán)由使用的位擁有；

③對(duì)由電力部門代管的農(nóng)電資產(chǎn)，凡已按規(guī)定辦理有關(guān)手過多次更新改造，技術(shù)等級(jí)已發(fā)生變化，均作為電力企業(yè)法人

④凡屬于上述部門的企業(yè)代管其他企業(yè)、單位的各項(xiàng)資產(chǎn)，在產(chǎn)權(quán)界定或者清產(chǎn)核資過程中找不到有關(guān)單位協(xié)商或辦理手續(xù)的，經(jīng)通告在一定期限后，可以視同為無主資產(chǎn)，歸國(guó)家所有，其產(chǎn)權(quán)歸代管企業(yè)；

⑤對(duì)于地方政府以征收的電力建設(shè)資金或集資、籌資等用于電力建設(shè)形成的資產(chǎn)，幾屬于直接投資實(shí)行按資分利的，在產(chǎn)權(quán)界定中均按投資比例劃分投入資本份額；屬于有償使用已經(jīng)或者將要還本付息的，其產(chǎn)權(quán)劃歸電力企業(yè)。

《辦法》第24條，第25條，第26條，第27條，第28條規(guī)定“國(guó)有資產(chǎn)”產(chǎn)權(quán)糾紛處理程序、產(chǎn)權(quán)確認(rèn)組織、登記程序，相應(yīng)解決司法機(jī)關(guān)認(rèn)定國(guó)有資產(chǎn)的難度。

4.實(shí)際上，“國(guó)有資產(chǎn)”應(yīng)為“國(guó)家對(duì)國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有企事業(yè)單位的行政撥款、投資款和國(guó)家明文規(guī)定應(yīng)當(dāng)上繳財(cái)政收入的款項(xiàng)”，如納稅人通過稅務(wù)機(jī)關(guān)依法上交國(guó)家的稅款。國(guó)家對(duì)國(guó)有單位的采取宏觀管理財(cái)經(jīng)分配制度，如對(duì)經(jīng)營(yíng)權(quán)與所有權(quán)相分離的國(guó)有企業(yè)，對(duì)實(shí)行承包經(jīng)營(yíng)，試行資金分賬制度：將該企業(yè)掌握的資金分為企業(yè)資金和國(guó)家資金。規(guī)定國(guó)家資金，不能用作職工獎(jiǎng)勵(lì)獎(jiǎng)金或企業(yè)職工集體福利基金等。否則，該對(duì)國(guó)有資產(chǎn)管理的行為不合法，如果集體私分國(guó)有資產(chǎn)，數(shù)額較大者，構(gòu)成本罪。

5.本罪犯罪對(duì)象不僅僅局限于錢款（國(guó)有資金），還含包含國(guó)有的股份、其他有價(jià)證券、生產(chǎn)資料、產(chǎn)品、商品等。例如，私分歸單位管理、使用但屬國(guó)有的計(jì)算機(jī)、照相機(jī)，也可構(gòu)成私分國(guó)有資產(chǎn)罪。國(guó)有資產(chǎn)都是公共財(cái)產(chǎn)；但公共財(cái)產(chǎn)并不一定是國(guó)有資產(chǎn)。

司法實(shí)踐辦理私分國(guó)有資產(chǎn)案件中，如果認(rèn)定國(guó)有資產(chǎn)困難的，應(yīng)由國(guó)有資產(chǎn)主管部門作出鑒定，再予以司法確認(rèn)，以便準(zhǔn)確適用該罪。

（四）數(shù)額巨大的認(rèn)定

私分國(guó)有資產(chǎn)罪自1997年刑法中作出規(guī)定以來，一直劃分為兩個(gè)刑檔，第一刑檔為數(shù)額較大的，法定刑為三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；第二刑檔為數(shù)額巨大的，法定刑為三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

第一刑檔的標(biāo)準(zhǔn)，1999年最高人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直接受理立案?jìng)刹榘讣笜?biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（試行）》中有規(guī)定：涉嫌私分國(guó)有資產(chǎn)，累積數(shù)額在10萬元以上的，應(yīng)予立案。該數(shù)額規(guī)定是沿用了1997年12月31日最高人民檢察院《關(guān)于檢察機(jī)關(guān)直接受理立案?jìng)刹榘讣腥舾蓴?shù)額、數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（試行）》，也就是說該標(biāo)準(zhǔn)已經(jīng)有25年并未做過更改，是否仍適應(yīng)現(xiàn)在的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平尚存在爭(zhēng)議。

第二刑檔數(shù)額巨大的標(biāo)準(zhǔn)一直沒有權(quán)威的規(guī)定出臺(tái)，各地方只能根據(jù)各地不同的情況自行衡量確定。目前查詢到2012年天津市高級(jí)人民法院《關(guān)于刑法分則部分條款犯罪數(shù)額和情節(jié)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的意見》中作出了相關(guān)規(guī)定，該規(guī)定載明私分國(guó)有資產(chǎn)數(shù)額在10萬元以上不滿50萬元的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額較大”，數(shù)額在50萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額巨大”；2002年四川省高級(jí)人民法院《關(guān)于刑法部分條款數(shù)額執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)和情節(jié)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的意見》也規(guī)定私分國(guó)有資產(chǎn)規(guī)定“數(shù)額巨大”是指私分國(guó)有資產(chǎn)累計(jì)數(shù)額在50萬元以上的。

實(shí)踐中，不同地區(qū)的判決差距較大，在具備坦白、退出違法所得同等量刑情節(jié)的情況下，北京地區(qū)有私分1321萬被判處有期徒刑五年六個(gè)月的，廣西地區(qū)有私分2567萬被判處有期徒刑三年，緩刑五年的；在具備自首、退出違法所得同等量刑情節(jié)的情況下，北京地區(qū)有私分國(guó)有資產(chǎn)1932萬被判處有期徒刑二年的，湖南地區(qū)有私分國(guó)有資產(chǎn)802萬被判處有期徒刑二年六個(gè)月的。

可見，在私分國(guó)有資產(chǎn)罪數(shù)額巨大的標(biāo)準(zhǔn)沒有明晰的情況下，實(shí)踐中量刑缺乏明確指引，不僅不同地區(qū)裁判標(biāo)準(zhǔn)差距較大，同地區(qū)的裁判情況也不盡一致，刑法的指引性容易受到質(zhì)疑。我們認(rèn)為基于以上原因，私分國(guó)有資產(chǎn)數(shù)額巨大的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)及時(shí)制定。

而在如何制定的問題上，也存在一些問題，比如地區(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)展差異、群眾認(rèn)知水平的區(qū)分等。我們認(rèn)為可以參考貪污受賄類犯罪數(shù)額制定的方法，即設(shè)定一定區(qū)間，由各地區(qū)在區(qū)間范圍內(nèi)，根據(jù)本地區(qū)既往判例、經(jīng)濟(jì)發(fā)展情況、群眾認(rèn)知水平來進(jìn)行具體劃定。

貪污受賄類犯罪在2016年已對(duì)量刑數(shù)額作出調(diào)整，新規(guī)定有期徒刑三年以下的刑檔的數(shù)額定在3-20萬元，有期徒刑三年以上十年以下的刑檔數(shù)額定在20-300萬元，有期徒刑十年以上、無期徒刑或者死刑的刑檔數(shù)額定在300萬元以上。

私分國(guó)有資產(chǎn)罪量刑也可以參考貪污受賄類犯罪量刑數(shù)額作出適當(dāng)調(diào)整，入罪數(shù)額應(yīng)當(dāng)作出適當(dāng)提高，第二刑檔的數(shù)額也應(yīng)進(jìn)一步明確。同時(shí)由于私分國(guó)有資產(chǎn)罪僅有兩個(gè)刑檔，且罪高刑僅為有期徒刑七年，因此在第二刑檔數(shù)額設(shè)置上不宜過低，以免出現(xiàn)第一檔刑期的犯罪數(shù)量明顯少于第二檔的不合理情況。

（一）違規(guī)發(fā)放獎(jiǎng)金福利與私分國(guó)有資產(chǎn)行為的區(qū)分

第一，區(qū)分假借發(fā)放獎(jiǎng)金、福利名義變相集體私分國(guó)有資產(chǎn)與貪污行為。

丁某作為單位直接負(fù)責(zé)的主管人員，經(jīng)李某提議后，與鐘某共同決定，虛構(gòu)名目套取財(cái)政款項(xiàng)，以單位名義給本單位一定規(guī)模、一定層面的領(lǐng)導(dǎo)及人員（財(cái)政所相關(guān)人員及相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)）“發(fā)獎(jiǎng)金”，并明確體現(xiàn)在單位賬目中，符合私分國(guó)有資產(chǎn)的“廣泛性”“公開性”等特征，其與共同貪污在犯意的形成、行為特征和行為目的上有明顯不同。這種行為應(yīng)認(rèn)定為私分國(guó)有資產(chǎn)。

關(guān)于私分國(guó)有資產(chǎn)罪和貪污罪的區(qū)別，這里先不作展開，將在最后一個(gè)部分詳細(xì)探討

第二，區(qū)分假借發(fā)放獎(jiǎng)金、福利名義變相集體私分國(guó)有資產(chǎn)與違規(guī)發(fā)放獎(jiǎng)金、福利等一般財(cái)經(jīng)違紀(jì)行為。

根據(jù)有關(guān)規(guī)定，自定薪酬或者濫發(fā)津補(bǔ)貼、獎(jiǎng)金的行為，是指黨和國(guó)家工作人員或者其他從事公務(wù)的人員中的黨員，違反相關(guān)規(guī)定自行確定個(gè)人工資收入等薪酬，或者違反規(guī)定巧立名目發(fā)放各種津貼、補(bǔ)貼、獎(jiǎng)金等物質(zhì)性福利的行為。

私分國(guó)有資產(chǎn)行為首先是一種違反國(guó)家規(guī)定的行為。根據(jù)刑法第九十六條規(guī)定，違反國(guó)家規(guī)定，是指違反全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的法律和決定，國(guó)務(wù)院制定的行政法規(guī)、規(guī)定的行政措施、發(fā)布的決定和命令。

由于我國(guó)國(guó)有單位在改革、改制過程中出現(xiàn)了一些財(cái)務(wù)管理不夠規(guī)范和不夠完善的現(xiàn)狀，在私分國(guó)有資產(chǎn)罪中的違反國(guó)家規(guī)定的具體理解和把握上，應(yīng)該具體問題具體分析，實(shí)事求是、合情合理予以認(rèn)定。不宜將違反規(guī)定超標(biāo)準(zhǔn)、超范圍等亂發(fā)、濫發(fā)獎(jiǎng)金、福利的財(cái)經(jīng)違紀(jì)行為，一概認(rèn)定為集體私分行為。

實(shí)踐中，對(duì)私分國(guó)有資產(chǎn)和濫發(fā)獎(jiǎng)金福利的違紀(jì)行為的區(qū)分，可以參照資金來源、單位經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)情況、單位對(duì)所分資產(chǎn)是否具有自主支配、分配權(quán)、私分手段和私分?jǐn)?shù)額等情況綜合分析。如果是單位合法占有、能自主支配的錢款違規(guī)分配給單位工作人員，未造成嚴(yán)重社會(huì)危害后果的，一般不宜認(rèn)定為私分國(guó)有資產(chǎn)。

相反，下列情形一般可以認(rèn)定為私分國(guó)有資產(chǎn)：其一，在單位沒有經(jīng)營(yíng)效益甚至虧損的情況下，變賣分配國(guó)有財(cái)產(chǎn)等嚴(yán)重違背國(guó)有財(cái)產(chǎn)的經(jīng)營(yíng)管理職責(zé)，妨害國(guó)有公司、企業(yè)的正常生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的；其二，單位將無權(quán)自主支配、分配的錢款通過巧立名目、違規(guī)做賬的手段從財(cái)務(wù)賬上支出，或者將應(yīng)依法上繳財(cái)務(wù)入賬的正?；蚍钦Ｊ杖胗枰越亓?，變?cè)旄鞣N欄目進(jìn)行私分發(fā)放等，嚴(yán)重破壞國(guó)家財(cái)政收支政策的貫徹落實(shí)的。

本案中，丁某等人違反了國(guó)家財(cái)政經(jīng)費(fèi)必須專項(xiàng)使用的規(guī)定，虛構(gòu)用途套取專項(xiàng)經(jīng)費(fèi)后，以單位發(fā)放獎(jiǎng)金、福利的名義私分發(fā)放給鄉(xiāng)鎮(zhèn)財(cái)政所相關(guān)人員及有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)的行為，屬于上述第二種情形中將無權(quán)自主支配、分配的錢款通過巧立名目、違規(guī)做賬的手段從財(cái)務(wù)賬上支出，自設(shè)獎(jiǎng)金欄目進(jìn)行私分發(fā)放的行為。因此，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為私分國(guó)有資產(chǎn)的行為。

綜上，丁某、鐘某、李某違反國(guó)家規(guī)定，以單位名義將國(guó)有資產(chǎn)私分給個(gè)人，數(shù)額較大，應(yīng)當(dāng)以私分國(guó)有資產(chǎn)罪追究刑事責(zé)任。

（二）私分國(guó)有資產(chǎn)罪和貪污罪的區(qū)分

在之前那個(gè)案例中，其實(shí)已經(jīng)涉及到私分國(guó)有資產(chǎn)罪和貪污罪的區(qū)分問題，剛才沒有展開討論，在這部分進(jìn)行一個(gè)詳細(xì)的說明。

我們認(rèn)為，私分國(guó)有資產(chǎn)罪和貪污罪區(qū)分概括起來主要包括下幾個(gè)方面：

第一，犯罪主體不同。貪污罪的犯罪主體可以分為兩類：第一類是在“國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員”，可以稱之為國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員。根據(jù) 2005 年 12 月29 日《最高人民檢察院關(guān)于瀆職侵權(quán)犯罪案件立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》，這里把國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的范圍規(guī)定的比較明確。

第二種國(guó)家工作人員則是“以國(guó)家工作人員論”，也可以稱之為“準(zhǔn)國(guó)家工作人員”。包括以下三種：

1、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員；

2、國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員；

3、其他依照法律從事公務(wù)的人員。

貪污罪是自然人犯罪，共同貪污雖然也是兩人或兩人以上的自然人進(jìn)行的犯罪，但其至始至終都是個(gè)人意志的體現(xiàn)，是個(gè)人行為。而私分國(guó)有資產(chǎn)罪的主體不同于貪污罪，它是單位犯罪，只有國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體可以成為本罪的主體，自然人不能成為本罪的主體。私分國(guó)有資產(chǎn)罪體現(xiàn)單位的意志，其中必須有單位共同決策的一個(gè)過程。

因此正確判斷犯罪行為是個(gè)人意志還是單位意志的體現(xiàn)，就是區(qū)分共同貪污和私分國(guó)有資產(chǎn)的先決條件。

第二，犯罪對(duì)象不同。前者犯罪對(duì)象是國(guó)有資產(chǎn)，后者犯罪對(duì)象是公共財(cái)產(chǎn)，根據(jù)刑法第91條的規(guī)定，公共財(cái)產(chǎn)主要是指國(guó)有財(cái)產(chǎn)、勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)、用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會(huì)捐助或者專項(xiàng)基金的財(cái)產(chǎn)。由此可以看出，國(guó)有資產(chǎn)與公共財(cái)產(chǎn)相比，其范圍明顯要小得多。

第三，行為模式不同。貪污行為肯定是隱蔽的，行為人之外的其他人是不知情的，其行為也不會(huì)直接體現(xiàn)在公司財(cái)務(wù)上；而私分國(guó)有資產(chǎn)在其內(nèi)部是公開的，甚至可能是全體成員一起參與決定的。

第四，行為動(dòng)機(jī)不同。貪污罪是行為人出于為自己謀好處的目的而通過各種方式將公共財(cái)產(chǎn)據(jù)為己有；私分國(guó)有資產(chǎn)罪則一般是出于為該集體所有成員或大部分成員謀取利益的目的，二者的動(dòng)機(jī)不同。

第五，獲利人員范圍不同。在共同貪污犯罪中，占有利益的人僅限于行為人，而單位其他人則不知情也不參與分配；而私分國(guó)有資產(chǎn)罪中獲得利益的人就比較廣泛，不僅有行為人，也有單位的其他全部或大部分成員。

在一些案件中，出現(xiàn)分配比例懸殊的問題，則關(guān)系到區(qū)分私分國(guó)有資產(chǎn)罪與貪污罪的另一個(gè)關(guān)鍵，即在主觀方面的私分國(guó)有資產(chǎn)罪利他性與貪污罪利己性之分。

貪污罪可以評(píng)價(jià)為單純的利己性，而私分國(guó)有資產(chǎn)罪基本特點(diǎn)是“ 少數(shù)人為多數(shù)人非法謀利”，在大框架下是可以用利他性來表述的。

當(dāng)然私分國(guó)有資產(chǎn)罪的主觀方面的利他性并不完全排斥利己，因?yàn)閱挝恢饕?fù)責(zé)人在決定私分時(shí)，可能也存在使自己獲利方面的考慮，但我們認(rèn)為，只要責(zé)任主體在決策或執(zhí)行私分國(guó)有資產(chǎn)時(shí)，主觀上沒有只為自己謀利的意圖或者為自己謀利的意圖在其行為動(dòng)機(jī)中只占次要地位，則評(píng)價(jià)為私分國(guó)有資產(chǎn)更為適宜。

如果國(guó)有資產(chǎn)分配的結(jié)果較為懸殊，私分國(guó)有資產(chǎn)的責(zé)任主體獲得絕大部分利益，而其他人者得到很少，甚至有一部分人得不到分配，在這種情況下，我們就應(yīng)當(dāng)結(jié)合責(zé)任主體的供述、分配比例懸殊的原因、參與分配者對(duì)于這種分配比例的態(tài)度等綜合考量，確定責(zé)任主體的主觀意圖。

如果責(zé)任主體只是將少量的資產(chǎn)分配給他人，而自己卻占有大部分的被私分的資產(chǎn)，就可推定其主觀上更主要的是為了滿足自身的利益，是利己而非是為了利他，那么這種行為實(shí)質(zhì)上就是相關(guān)責(zé)任人員利用職務(wù)之便占有財(cái)物的行為，這樣的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為貪污罪。

如果私分國(guó)有資產(chǎn)罪的責(zé)任主體在實(shí)行私分過程中獲取利益同時(shí)突破了這兩方面的限制，就應(yīng)推定其主觀上不具備利他性，其行為性質(zhì)從私分國(guó)有資產(chǎn)轉(zhuǎn)化為貪污。

以上是本人在辦理私分國(guó)有資產(chǎn)案件之后的一些不成熟的思考，與大家共同探討，不當(dāng)之處請(qǐng)批評(píng)指正。謝謝！