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代理詞李某某訴***提供勞務(wù)責(zé)任糾紛案
辦理一起提供勞務(wù)者受害責(zé)任糾紛案,總結(jié)如下:
1、《最高人民法院審理人身損害賠償案件適用法律若干問題意見》第11條規(guī)定的:“受雇人在從事雇傭活動(dòng)中受到受害,由雇主承擔(dān)賠償責(zé)任”這一規(guī)定,已被《侵權(quán)責(zé)任法》第35條替代,但我認(rèn)為該條款內(nèi)容中,與侵權(quán)責(zé)任法不相沖突的部分,仍舊有效,比如:發(fā)包人、分包人承擔(dān)連帶責(zé)任的內(nèi)容。
2、在提供勞務(wù)者受害責(zé)任糾紛中,應(yīng)貫徹最大限度保護(hù)提供勞務(wù)者合法權(quán)益的價(jià)值取向,根據(jù)一般過錯(cuò)責(zé)任原則及公平原則,認(rèn)定當(dāng)事人的賠償責(zé)任。
3、代理詞應(yīng)及時(shí)寫,先寫提綱,再一個(gè)問題一個(gè)問題的寫。即一個(gè)案件主要要解決哪幾個(gè)問題?再一一解決。
李**訴曹**提供勞務(wù)者受害責(zé)任糾紛案
代理詞
審判長、審判員:
我受山西丹心律師事務(wù)所的指派、接受原告李紅星的委托,根據(jù)法律規(guī)定參加本案的訴訟,現(xiàn)根據(jù)法庭調(diào)查的事實(shí),依法發(fā)表如下代理意見,請考慮并采納:
一、原、被告之間形成勞務(wù)關(guān)系。
二、原告因從事勞務(wù)活動(dòng)中受到傷害。
對于原告提供的四份證人證言及被告本人出具的證明的真實(shí)性,被告均無異議,充分證明了原、被告之間形成勞務(wù)關(guān)系。同時(shí)也證明了原告因從事勞務(wù)活動(dòng)中受到傷害的事實(shí)。
三、對于原告的傷害,被告具有過錯(cuò)。
1、被告未盡安全保障義務(wù),未向原告提供安全生產(chǎn)的作業(yè)條件。
被告安排原告負(fù)責(zé)工地,包括生產(chǎn)資料、生活資料的購買。但沒有向原告提供必要的交通工具等。
2、被告未盡勞動(dòng)保護(hù)、監(jiān)督、管理、教育的義務(wù)。
被告作為雇主(接受勞務(wù)方),對原告的勞動(dòng)負(fù)有保護(hù)、監(jiān)督、管理、教育的義務(wù),而被告管理混亂、缺乏必要的安全設(shè)備,缺乏對勞務(wù)人員必要的安全教育、監(jiān)督。
3、在提供勞務(wù)者受害責(zé)任糾紛中,應(yīng)貫徹最大限度保護(hù)提供勞務(wù)者合法權(quán)益的價(jià)值取向,根據(jù)一般過錯(cuò)責(zé)任原則及公平原則,認(rèn)定當(dāng)事人的賠償責(zé)任。
在適用一般過錯(cuò)責(zé)任原則的案件中,個(gè)人勞務(wù)關(guān)系不同與一般民事法律關(guān)系。個(gè)人勞務(wù)關(guān)系與其他民事關(guān)系的根本區(qū)別就在于提供勞務(wù)者在提供活勞動(dòng)的過程中不具有完全的獨(dú)立性。在個(gè)人勞務(wù)關(guān)系中,提供勞務(wù)者要不同程度地接受勞務(wù)者對其進(jìn)行管理、指揮和監(jiān)督,接受勞務(wù)者則應(yīng)當(dāng)不同程度地負(fù)有安全保障義務(wù)。這是其他民事關(guān)系所不具備的。
在勞務(wù)關(guān)系中作為
勞務(wù)活動(dòng)的組織者、指揮者、監(jiān)督者和風(fēng)險(xiǎn)的防控者,對提供勞務(wù)者的活動(dòng)應(yīng)負(fù)有安全注意和勞動(dòng)保護(hù)的義務(wù),對提供勞務(wù)者的職業(yè)活動(dòng)提供必須的保障是接受勞務(wù)者的責(zé)任,因?yàn)橹挥薪邮軇趧?wù)者才能在某種程度上控制和防范這種風(fēng)險(xiǎn)。接受勞務(wù)者的上述過錯(cuò),是造成傷亡事故的主要因素。因此接受勞務(wù)者承擔(dān)相對較重的法律責(zé)任,符合社會(huì)利益平衡原則。所以,在劃分責(zé)任時(shí),接受勞務(wù)者一般應(yīng)承擔(dān)主要責(zé)任
 提供勞務(wù)者作為社會(huì)底層的弱勢群體,他們在提供勞務(wù)過程中自身受到傷害的情形非常普遍,一般情況下,提供勞務(wù)者本人存在對自己安全注意不夠的過錯(cuò),應(yīng)自負(fù)相應(yīng)的民事責(zé)任。判定提供勞務(wù)者的注意義務(wù)時(shí),必須考慮他們處于社會(huì)底層,來自農(nóng)村,注意義務(wù)能力較弱等諸多因素,不能讓其承擔(dān)較重的注意義務(wù)。只要他們盡了一定的注意義務(wù),即可認(rèn)定提供勞務(wù)者沒有過錯(cuò)。即使提供勞務(wù)者有輕微過失的,一般不作為減輕接受勞務(wù)者責(zé)任的依據(jù)。有些案件中,其本人的過錯(cuò)較明顯,甚至是造成其傷亡的主要因素,這時(shí)其本人應(yīng)承擔(dān)較多的責(zé)任,但不宜承擔(dān)主要責(zé)任。此類案件劃分責(zé)任的原則是過錯(cuò)責(zé)任原則加公平原則。提供勞務(wù)者本人受了傷,如讓其承擔(dān)主要責(zé)任,就過分強(qiáng)調(diào)了過錯(cuò)責(zé)任原則而忽略了公平原則,容易激化社會(huì)矛盾。
四、關(guān)于原告的賠償項(xiàng)目及數(shù)額
對于被告認(rèn)可的賠償項(xiàng)目及數(shù)額,請法庭直接予以確認(rèn)。
對于被告有異議的部分,請法庭根據(jù)事實(shí)依法、酌情予以確認(rèn)。
具體見賠償表
五、關(guān)于被告的抗辯意見
對于原告的訴訟,被告主要提出兩點(diǎn)抗辯:
一是被告與河南中原建設(shè)有限公司臨汾中鋒分公司形成勞動(dòng)關(guān)系,河南中原建設(shè)有限公司臨汾中鋒分公司應(yīng)承擔(dān)責(zé)任;二是本案程序錯(cuò)誤,原告應(yīng)首先申請仲裁,未經(jīng)仲裁,人民法院不能受理。這兩點(diǎn)抗辯均不能成立。
根據(jù)民事訴訟“不訴不理”的基本原則,本案應(yīng)就原告的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)及理由進(jìn)行審理,本案審理的關(guān)鍵問題是:原、被告之間是否形成雇傭關(guān)系,原告是否在從事雇傭活動(dòng)中受到傷害,被告是否依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
對于被告提出的抗辯內(nèi)容,不是本案審查的重點(diǎn)問題。同時(shí)也不能否認(rèn)原被告之間形成勞務(wù)關(guān)系的事實(shí)。被告提供的唯一反駁證據(jù)“勞動(dòng)爭議仲裁裁決書”,因當(dāng)事人一方對“勞動(dòng)爭議仲裁裁決書”已提起訴訟,且被人民法院受理,依法不具有法律效力,不能認(rèn)定原告與河南中原建設(shè)有限公司臨汾中鋒分公司已形成勞動(dòng)關(guān)系。所以被告的抗辯不能成立。
本案案由是提供勞務(wù)者責(zé)任糾紛,不屬于工傷保險(xiǎn)待遇爭議,不適用仲裁前置的規(guī)定,被告的抗辯不能成立。
綜上,原告因給被告提供勞務(wù)中受到嚴(yán)重傷害,如果被告不予賠償,于法不容,于理不通,于情不合,天地難容。
謝謝!
代理人:山西丹心律師事務(wù)所律師
李啟龍
2013年11月23日
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