認(rèn)真對待對方當(dāng)事人的訴訟策略
作者｜張 健
翻譯｜唐夕雅
編者的話
了解對方當(dāng)事人的訴訟策略，是提前預(yù)測法庭爭議焦點(diǎn)的前提，是提前做好應(yīng)對準(zhǔn)備的前提，更是有效說服法官的前提。
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下面我繼續(xù)為大家介紹《贏得你的案件：說服法官的藝術(shù)》（英文書名：《Making Your Case》，作者：Antonin Scalia & Bryan A.Garner），今天為大家分享的是這本書的第一部分辯論的基本原則的第四節(jié)《了解對方當(dāng)事人的訴訟策略》。
一、原文介紹
作者在本節(jié)中提出如下主張：
1.在沒有充分了解對方當(dāng)事人的訴訟策略并作好有效應(yīng)對的準(zhǔn)備前，不得擅自采取行動；
2.就對方當(dāng)事人可能提出的訴辯主張，我們需要提早明確哪些與案件無關(guān)，哪些予以承認(rèn)，哪些則需要重點(diǎn)反駁；
3.如果我們是首先向法庭進(jìn)行案件陳述的一方，就如何應(yīng)對對方當(dāng)事人可能提出的抗辯主張，需要事前做好戰(zhàn)略布局，確定哪些在案件陳述階段進(jìn)行實(shí)施，哪些則要在口頭辯論階段予以應(yīng)對；
4.作者提示我們，對待對方當(dāng)事人的抗辯主張不能盲目的一概否認(rèn)，否則會讓法庭生厭；
5.在案件初審階段，我們可以通過分析對方當(dāng)事人提交的起訴狀、證據(jù)等推斷其訴訟策略；在上訴階段，則可以通過分析初審法院查明的事實(shí)來完成這項(xiàng)工作；
6.在研究對方當(dāng)事人的訴訟策略時，要注意對方律師可能會隨時收集到新證據(jù)，并據(jù)此不斷完善其原定的訴訟策略。做好這項(xiàng)工作需要我們有換位思考的習(xí)慣，不斷推演如果我們是對方律師，會采取什么樣的應(yīng)對策略；
7.在預(yù)測對方當(dāng)事人的訴訟策略時，不要過于自負(fù)，低估對手，而必須將對方律師當(dāng)成一位能夠切中要害的出色同行對待。
二、借鑒意義
1.訴訟是一場零和博弈的游戲，不管哪一方勝訴都是訴辯雙方在焦點(diǎn)問題上相互對抗的結(jié)果，換而言之訴訟的結(jié)果是訴辯雙方訴訟策略實(shí)施效果的代數(shù)和。因此，案件的處理結(jié)果不僅取決于自己一方的訴訟策略，同時更取決于對方的訴辯策略。在法庭，如果我們要說服法官贏得案件，不僅要熟悉自己一方的訴訟策略，還要充分準(zhǔn)確預(yù)測到對方當(dāng)事人可能選擇的訴辯策略。
2.在法庭，我們的觀點(diǎn)和主張只有經(jīng)受住對方當(dāng)事人的質(zhì)疑才能說服法官。因此，事前準(zhǔn)確預(yù)測到對方當(dāng)事人提出什么樣的質(zhì)疑變得極為重要，因?yàn)橹挥凶龅竭@些，我們才有可能盡早的提出應(yīng)對措施，才有可能在法庭居于主動地位。很多時候，案件結(jié)果超出當(dāng)事人預(yù)期都是因?yàn)槲覀儧]能預(yù)測到對方當(dāng)事人的訴訟策略所致。其實(shí)，很多時候客戶對我們的不滿不是因?yàn)榘讣≡V了，而是案件的結(jié)果超出了他們的預(yù)期。
3.其實(shí)對方當(dāng)事人訴訟策略和抗辯策略的制定邏輯極為簡單，都是針對的我們訴訟策略的薄弱環(huán)節(jié)。從這個層面上說，真正了解這些薄弱環(huán)節(jié)的是我們自己。而不能準(zhǔn)確預(yù)測對方當(dāng)事人的策略訴訟的主要原因，都是因?yàn)槲覀兒芏鄷r候并不了解我們的薄弱環(huán)節(jié)，或不能準(zhǔn)確了解我們的薄弱環(huán)節(jié)，究其原因在于我們在制定自己的訴訟策略時的工作精度和深度不夠。所以，要想事前準(zhǔn)確預(yù)測對方當(dāng)事人的訴訟策略就必須提高訴訟準(zhǔn)備工作的精細(xì)化程度。在案件準(zhǔn)備階段，我們應(yīng)當(dāng)養(yǎng)成這樣的習(xí)慣：將那些在事實(shí)證明方面缺乏證據(jù)或證明不充分的，以及在法律適用上缺乏依據(jù)或存在分歧的地方記錄下來。因?yàn)檫@些都將是對方當(dāng)事人制定訴辯策略的重點(diǎn)。
4.作者在文章中提及的換位思考，是準(zhǔn)確預(yù)測對方當(dāng)事人訴訟策略必不可少的思維方式，而這種思維方式恰恰是我們東方人所欠缺的?，F(xiàn)在流行的模擬法庭正是強(qiáng)化我們在訴訟中進(jìn)行換位思考的有效方式，通過庭前模擬可以提早預(yù)測到對手訴辯策略和法庭歸納的爭議焦點(diǎn)，以便于我們提前做好應(yīng)對準(zhǔn)備。模擬法庭是項(xiàng)極為奢侈的方式，并不是每個律師有條件參與，也不是每個案件都有模擬的必要，在這樣的情況下找一套簡便易行的方法非常重要。如果沒有模擬法庭你不防試試這樣的方法：假如你處于原告地位，你在確定你的訴訟方案后，隨即站在被告的角度寫一份答辯狀，而且要保證被告實(shí)際提出的答辯意見不會超過你所模擬答辯的范圍，否則必須通過復(fù)盤找到原因，是因?yàn)楣ぷ骶炔粔?，還是存在邏輯上的漏洞，這樣長期下去，便會不斷升級我們的工作習(xí)慣，最終使我們預(yù)測對方當(dāng)事人策略策略的能力越來越強(qiáng)。
總之，了解對方當(dāng)事人的訴訟策略，是提前預(yù)測法庭爭議焦點(diǎn)的前提，是提前做好應(yīng)對準(zhǔn)備的前提，更是有效說服法官的前提。
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