本文根據(jù)付希業(yè)律師講座錄音整理
法律文書是我們每位律師的出手之作，應(yīng)該值得我們認(rèn)真研究。
今天主要講三個方面的問題。第一個部分，法律文書的概述，講講我們的法律文書存在的問題，優(yōu)秀的法律文書應(yīng)當(dāng)是什么樣子；第二個部分，法律文書寫作的一些基礎(chǔ)知識，怎么用詞、如何造句，標(biāo)點(diǎn)符號怎么用，關(guān)鍵詞如何定義等等；第三個部分，我們會講幾種典型的法律文書，包括合同、代理詞、法律分析意見書等等寫作注意事項(xiàng)。
第一點(diǎn)就是觀點(diǎn)過分偏向當(dāng)事人。這種法律文書，即便是當(dāng)事人欠債成了被告，也讓他說得振振有詞。這樣的文書是會令人反感的。法官和我們是一樣的，除了掌握法定職權(quán)之外，也是一個法律人、善良人，他會怎么看一個滿口跑火車、特能攪和的律師。但是現(xiàn)在的很多法院特別是那些民事糾紛案件，我看過，有些律師寫的確實(shí)是這樣的，把自己的當(dāng)事人說的特有理的樣子。我個人覺得沒有必要，包括在法庭上，有些律師說，如果你不口若懸河、不無理爭三分，當(dāng)事人覺得你沒有維護(hù)他的利益、沒水平。我覺得，這種情況下我們還是要根據(jù)事實(shí)和法律去發(fā)表意見，讓當(dāng)事人自己去補(bǔ)充情緒化的意見。你如果說的太多，反而是增加法官的反感。當(dāng)然，這不是說我們感覺沒理的案子就不去爭取利益，爭取利益和無理狡辯是兩回事。
第二點(diǎn)，就是無視證據(jù)和事實(shí)，根本不談?wù)拢庹f對他有利的東西，始終不結(jié)合證據(jù)和事實(shí)去說話，很多猜測和推斷。比方說，上訴狀中常見的，就是認(rèn)為一審的那個法官是如何枉法裁判、無視事實(shí)、缺乏職業(yè)道德，整篇上訴狀，滿眼的主觀推測甚至侮辱的語言，這樣的上訴狀，二審法官會喜歡嗎？絕對不可能，他對當(dāng)事人或律師的第一感覺只會是'刁蠻'，即便事實(shí)上確是冤屈的。律師寫的東西，要的是事實(shí)、證據(jù)、法律，不要談感情。用證據(jù)談事實(shí)，用法律說責(zé)任就可以了，太多的感情留到生活中去談。
第三點(diǎn)是長篇大論，不知所云。比如，通常情況下，法官看完上訴狀，就知道這個案子的大致情況了。一份優(yōu)秀的上訴狀，看完就應(yīng)該知道這個案子該怎么判了。有很多上訴狀，總在哭訴冤屈，看完都不知冤在什么地方。這樣的上訴狀只會讓法官沒有耐性讀下去，怎么會去支持你？
大家有沒有想過自己的法律文書寫作是什么水平？
很難回答。為什么呢？我們現(xiàn)在寫的法律文書，和我們考試不一樣，你考試了，交了卷以后，老師最終會給你一個分?jǐn)?shù)，有了這個分?jǐn)?shù)你就知道自己的水平以及在學(xué)校的名次。而法律文書不一樣，你交卷給法院，法官不給你評分，當(dāng)然在法官心中會有評分，但不會反饋給你，他認(rèn)為不合格的法律文書，他不會去看。因?yàn)闆]有反饋的流程，所以我們交了很多的答卷，卻不知道考了多少分。這也是很多老律師沾沾自喜或自我感覺不錯的原因吧。自己的文書寫得不好，自己又沒有自知之明，那是一件很可悲的事。如果你總覺得，我是老律師，我辦的案子比誰誰誰吃過的鹽還多，我有經(jīng)驗(yàn)。那就更可怕啦。我的觀點(diǎn)是，不要開口閉口的經(jīng)驗(yàn)，只有有價值的經(jīng)驗(yàn)才是值得稱道，辦案數(shù)量和有價值的經(jīng)驗(yàn)并不成正比，所以說，不要拿辦案數(shù)量標(biāo)榜自己的經(jīng)驗(yàn)。
那么律師寫好的法律文書交到法院，法官會不會看？
關(guān)于這一點(diǎn)，我曾經(jīng)與多位法官交流過這個問題。他說什么呢？一般的會看，特別是他們認(rèn)可的律師寫的東西肯定看。有些律師寫的那些東西不值得他看。
律師要寫的文書，先不說法律觀點(diǎn)否正確，至少讀完之后，能讓人覺得你寫的東西可以讀下去。有的文書排版很隨意，都說不上排過版，上下左右也不管，要寫的東西寫上去就得了。還有呢，就是錯字、標(biāo)點(diǎn)濫用，包括其他賬戶、簽訂、制定等詞語，大家用的時候注意嗎？這個應(yīng)該是基本注意的。但是我告訴大家，有很多人不注意，只要輸入法出什么結(jié)果，就隨便寫上去了。而這些細(xì)節(jié)就往往決定成敗。
那么當(dāng)律師拿到一份法律文書的時候，應(yīng)當(dāng)看什么，怎么看？
第一，看訴訟請求是不是正確，訴訟思路是不是正確。
第二，我只要發(fā)現(xiàn)這里面有標(biāo)點(diǎn)符號錯了，我就知道這個律師我完全可以打敗他。其實(shí)我們也是這樣的，我們作為原告提交的材料，對方的律師也是這樣看我們的。
我們很難發(fā)現(xiàn)律師之間的差距，是因?yàn)槁蓭煕]有直接的對比，以前我給大家講過，律師沒有直接面對面的對比，所以很多律師認(rèn)識不到差距。只有兩種情況下才會出現(xiàn)律師的對比：
第一種是在法庭上，你的發(fā)言，對方的論辯，試試身手，你就知道他是什么樣的水平，要是我們客戶跟你一塊去開庭的時候，他就知道雙方律師是什么水平了。要是客戶不一同去開庭，他都不知道你水平怎么樣。反正你做得不好，最終法官還會根據(jù)法律最終做出判決，贏了是你的功勞，輸了，就全推給法官，甚至加上幾句埋怨法官如何不公道的話。當(dāng)事人并不知道敗訴的原因是律師水平所致。
第二種是一審敗訴，二審更換了律師的情況。二審律師會向客戶去分析一審案件的結(jié)果，包括證據(jù)準(zhǔn)備、訴訟思路等，這個時候客戶就會發(fā)現(xiàn)一審律師和二審律師之間的差異。如果一審二審?fù)粋€律師代理，即便最終的結(jié)果還是敗訴，當(dāng)事人都不會知道具體原因。他甚至仍然覺得你不錯，特別你嘴甜的時候，對不對？但如果從裁判文書網(wǎng)一查，有同樣的裁判文書，案子卻是勝訴的，客戶就會覺得原來律師的差距這么大?，F(xiàn)實(shí)中，也確實(shí)有些律師的文書真的拿不出手，但他有別的辦法把案子搞贏了。但這不是主流。我希望大家不光要高收費(fèi)，更要努力做一個受人尊重的律師，包括我們出具的每一份法律文書都要力求完美。
接著說，定義不準(zhǔn)確、缺乏邏輯的問題，下面給大家具體講。還有呢，就是觀點(diǎn)描述和事實(shí)描述混同。就是法律文書，它描述了半天，你都看不出，他是在描述一個事實(shí)還是發(fā)表的一個觀點(diǎn)。舉個例子，山水公司返還律鳥公司300萬元。這可能是一個事實(shí)描述，也可能是觀點(diǎn)描述，即山水公司應(yīng)該返還律鳥公司300萬元。這要根據(jù)案件需要去描述，如果是觀點(diǎn)描述，就應(yīng)該加上'原告認(rèn)為'或'應(yīng)該'兩個字。
前期我跟一位律師做一個案子，他答辯狀寫的很混亂卻振振有詞，說答辯狀一般都寫得很簡單啊，這樣不容易讓對方去充分的準(zhǔn)備，我頓時無語。不要把不復(fù)雜當(dāng)成了不認(rèn)真。我們可以把它寫的很簡潔、很簡單，但是不等于說，可以隨便亂寫，弄幾行字湊數(shù)，起到麻痹對方律師的作用?？梢詫懙暮芎啙?，但是該說的話應(yīng)當(dāng)認(rèn)真的去說，這才叫我們寫的文書，哪怕僅僅是一行字，這一行字至少不會邏輯不通，不是病句，至少要表達(dá)我們的觀點(diǎn)，千萬不要覺得，我們十多年了，一直這樣寫，寫的很簡單，讓對方搞不懂我們具體的論點(diǎn)在哪里，千萬不要這樣，觀點(diǎn)突擊不可取，律師都是狐貍精，別拿聊齋嚇唬人。你胡亂寫，擾亂了對方律師，也會擾亂法官，傷及的是你自己。法律文書是寫給聰明的外行人看的，所以，不要玩花，要深刻、有觀點(diǎn)、有意見，否則，會被聰明人識破。
先看看XX律師事務(wù)所合同文本、代理詞
這篇專項(xiàng)法律意見，我想在座的有做非訴業(yè)務(wù)的，不知道你們的頁面制作是不是這個樣子？先看看“常年法律顧問合同”那幾個大字在這，非常大，你發(fā)現(xiàn)沒有，字體一大的時候，就很丑、笨，只有字體小的時候，它才是漂亮。包括抬頭logo太大，壓抑，頭重腳輕根底淺，不協(xié)調(diào)，還有尾部的郵箱網(wǎng)址等，太亂，簡潔為美，別什么東西都放到封面上，雜亂不如從簡。你看這份，先讓大家看看它的外觀，你會喜歡哪一份??？你看他們寫的那些基本上都是這樣的，這個是什么字體？大家知道嗎？你們對什么字體都不敏感，就很難說你會對排版有感覺了。
分別看一下不同律所的文書、排版
這篇文書，黑體1號標(biāo)題，壓抑吧，再往下看，沒有任何鋪墊、沒有任何背景交代，突然就出來意見分析，很突兀吧，再往下看，標(biāo)點(diǎn)錯誤吧，你再看這句話，關(guān)于原告訴訟超過時效，訴訟時效起算的問題，這是什么意思，逗號斷開，這是一個標(biāo)題還是兩句話？你們能看懂嗎？再看看這篇，因?yàn)樵嫔綎|xx公司提出租賃合同糾紛一案發(fā)表答辯意見如下，你們覺得不是病句嘛？有沒有來點(diǎn)評一下。答辯人不按合同履行義務(wù)是完全站不住腳的，這是法言法語嗎？一會是答辯人，一會是原告，名稱不一樣，主體來回切換，大家看了不暈嗎？
我知道有些朋友參加過可視化的課程，可視化的核心是什么，就是審判的便利化，讓誰便利？法官。什么是便利化，就是我們律師提交給法官的，讓他看起來很省心，數(shù)據(jù)對比表格、法律依據(jù)、證據(jù)清單、質(zhì)證意見等，方便閱讀查閱。有些客戶對法律的理解不如律師，但他的文字功底不見得比我們差，所以，他會從我們的文字里讀懂我們的水平。你會說，付律師，我寫的文書水平低，但案子也贏了呀。我覺得，那不是因?yàn)槟愕奈臅A了，那是因?yàn)槁斆鞯姆ü俑鶕?jù)法律而做出的判決，這不是你的成果和功勞。
再看一下這份律師函，背景很簡單，一個單位的幾個員工把職務(wù)發(fā)明帶到別的單位，申請發(fā)明權(quán)，原單位要求律師出具律師函，要求新單位停止侵權(quán)。大家看看律師寫的律師函，很大一個篇幅在介紹新單位的經(jīng)營范圍，這要作什么呢？是想強(qiáng)調(diào)兩個單位從事相同業(yè)務(wù)，有充分理由相信后者是不正當(dāng)競爭嗎？看不明白。
再往下看，不停地講法條的立法本意是什么，對方不會去看這些東西的，甚至于他會很煩，他可能只看到前面的兩句話就不看了，沒有必要長篇大論去引述法律條文，還有一些與律師函的本意沒有關(guān)系，更不要去寫了，寫工商信息查詢等等等沒有任何意義，沒有關(guān)系的東西，你放在這里面黑壓壓一篇，只會干擾讀者的思緒，也沒有必要。
再看這份的答辯狀，這個案子大致情況是，次債權(quán)免除了，主債權(quán)人去主張代位權(quán)訴訟。一起代位權(quán)的訴訟答辯狀，提出答辯人對本案的管轄權(quán)異議，這個應(yīng)該在管轄權(quán)異議書中單獨(dú)提出，而不是在答辯狀中提及。大家看，一、根據(jù)合同法有關(guān)規(guī)定，原告起訴的債權(quán)200萬債權(quán)不存在了。你們看，這存在什么問題？我也看到類似表述，根據(jù)中華人民共和國婚姻法，原被告的夫妻感情確已破裂。注意：事實(shí)與依據(jù)無關(guān)。事實(shí)的發(fā)生，與依據(jù)發(fā)生沒有關(guān)聯(lián)，不能混在一起。正如今天下雨的事實(shí)發(fā)生一樣，和你心情好不好沒關(guān)系。
再往下看，第二、原告代位權(quán)訴訟的債權(quán)也不存在，代位權(quán)訴訟的前提是債務(wù)人對次債務(wù)人享有債權(quán)，根據(jù)法律規(guī)定，依法應(yīng)當(dāng)駁回原告的訴訟請求。好了，先不說里面的錯字，就這個標(biāo)題，大家感覺有什么不對的地方嗎？剛才李律師說的對，應(yīng)該適用三段論的方式比較好，第二、代位權(quán)訴訟的前提是債務(wù)人對次債務(wù)人享有債權(quán)，原告代位權(quán)訴訟的債權(quán)也不存在，根據(jù)法律規(guī)定，依法應(yīng)當(dāng)駁回原告的訴訟請求。
但還有一個問題，大家有沒有發(fā)現(xiàn)？就是實(shí)體權(quán)利和訴訟程序的問題，看前面這句話的時候，實(shí)際上他是在講實(shí)體權(quán)利的問題，對嗎？忽然一轉(zhuǎn)，駁回訴訟請求是一個程序問題，轉(zhuǎn)得太快，缺一個銜接，這個大家是不是沒感覺出來，前面是對實(shí)體權(quán)利的一種描述，接下來在這個地方應(yīng)該有個結(jié)論，就是說他應(yīng)當(dāng)沒有實(shí)體權(quán)利-代位權(quán)，然后說應(yīng)當(dāng)依法駁回--中間缺了這個關(guān)鍵的連接結(jié)論，所以說，這些，如果你不去用心考慮的話，有經(jīng)驗(yàn)的法官一看就知道你的業(yè)務(wù)水平停留在那個很淺層次上。
接下來，這篇答辯狀存在的問題：法條的繁瑣羅列。大家看，答辯狀中羅列的合同法第七十三條全文、合同法司法解釋一第十一條全文、最高人民法院以及山東省高院關(guān)于該問題的審理意見、最高人民法院民一庭庭長張勇健在全國高級法院民一庭庭長座談會上的總結(jié)講話等等。羅列這么多法條，暫不說是不是切題，就這些法條的羅列，沒有進(jìn)一步去結(jié)合案件的適用作出闡述，到最后就甩出一個結(jié)論，說代位權(quán)不成立。這叫生硬甩題。這如同蓋房子，囤積一批磚瓦、泥土，客官，你們自己自己看著辦吧。反正蓋房子的材料都全了。文書的寫作，如果認(rèn)為案子涉及的法條全都列上了，你法官自己去看著辦，那我們充其量算個剪切手，而算不上是一個作者。你對羅列的法條沒有頭緒，不知道羅列干嗎，那說明你對于這個問題還沒有思路，律師是把自己腦子里的東西放到法官腦子里的人，你自己沒有思路，你拿什么放到別人腦子里？后面我會講到法條的援引問題，這里暫時略過。
再往下看“答辯人對鴻興公司與張?jiān)啤②w田芳的民間借貸的真實(shí)性有異議，法院應(yīng)當(dāng)對借款交付事實(shí)進(jìn)行調(diào)查核實(shí)。”大家看存在什么問題？寫作中如果出現(xiàn)長句，建議大家做一下主謂賓的剝離，再看有沒有問題。就這句話來說，答辯人對借貸有異議，法院應(yīng)當(dāng)審核。這能講得通嗎？法院因?yàn)榇疝q人有不同意見就應(yīng)當(dāng)調(diào)查核實(shí)，這沒有法律依據(jù)，也沒有道理。其實(shí)，這句話的本意應(yīng)該是，因?yàn)榻栀J的真實(shí)性關(guān)系到主債權(quán)是否存在，直接關(guān)乎代位權(quán)行使的前提條件是否具備，所以，法院應(yīng)該對借款交付事實(shí)進(jìn)行調(diào)查核實(shí)。
這兩家XX律師事務(wù)所的文書都有一個共同的特點(diǎn)，他們使用的字體都是楷體，字號小四號，段與段之間的間隔都是有較大間距，從排版上來看是這樣的。而文件的正文，內(nèi)容寫的非常仔細(xì)，面面俱到，如同外文的合同文本，就案子涉及的幾個問題，能寫到30頁，也真不容易。為了把問題講透，很多問題反復(fù)講，能讀完真的會考驗(yàn)著讀者的耐力。但我個人不是很認(rèn)同這種方式。為什么呢？
我相信各位都有這樣的感覺，比如，你對足球規(guī)則爛熟于心，你不會對寫足球規(guī)則文章感興趣，除非它有新意或提到自己不了解的新規(guī)則。就XX律所律師寫的法律文書-30頁文字的闡述，對于讀者（法官和仲裁員）來說，就如同那個爛熟于心的足球迷，他可能很難提起興趣去靜心閱讀，所以，如其這樣，不如寫一寫案件的關(guān)鍵問題，更能引發(fā)他的關(guān)注和興趣。
就這篇代理詞而言，第一部分在介紹案件背景，什么時間成立目標(biāo)公司，這個目標(biāo)公司在目前國內(nèi)從事什么業(yè)務(wù)等等，而這些介紹其實(shí)與案件本身沒有太大關(guān)系，與案件爭議焦點(diǎn)更沒有任何關(guān)系，這些文字只能增加讀者的為難情緒，也浪費(fèi)讀者的時間，干擾他的閱讀興趣。但是，這篇文章我全讀完了，是一篇不錯的文章。整體感覺是排版精致，語句通順，分析細(xì)致，沒有錯別字。但這么長的文字，確實(shí)考驗(yàn)人的注意力和耐力。這就是為什么說給領(lǐng)導(dǎo)寫匯報，最多不超過兩頁紙的原因，文字太多，領(lǐng)導(dǎo)就懶得看了?？傊彩俏覀儜?yīng)該注意的問題，并不是越長越好，除非為了按字?jǐn)?shù)掙稿酬。
下面我們再看一下，這家機(jī)構(gòu)的服務(wù)合同文本，大家看一看，為什么我要把它作為樣本呢？該文本使用了“初稿”水印，現(xiàn)在我們同事在用水印嗎？不用是吧？那我們?yōu)槭裁匆蠹沂褂盟∧?？大家會覺得多余，用水印也不一定防止客戶篡改，比如現(xiàn)在很多軟件可以pdf轉(zhuǎn)成word，水印也可以添加和刪除，這不過是一個細(xì)節(jié)而已，沒有多大作用。但是，事實(shí)上閱讀者感覺是不一樣的，對吧？我們現(xiàn)在為國外客戶服務(wù)的機(jī)會很多了，也見過他們的資料，他們都是一板一眼的在用水印，其實(shí)這就是一種商務(wù)慣例。咱們要打造商務(wù)律師事務(wù)所，就要學(xué)習(xí)很多商務(wù)慣例才行。
這份合同的排版，有標(biāo)題充足的留白，就是讓你感覺到它比較舒服。而咱們文書，很多是太緊促，看上去太擁擠、壓抑，打眼一看，就覺得沒有美感。你肯定也會有這種感覺，這種文書的留白，包括上有天下有地，中間有留白，讓我們覺得可能就浪費(fèi)幾頁紙，但是你會感覺輕松。你再看這份合同中的文字包括它的標(biāo)點(diǎn)符號，都好像經(jīng)過了專業(yè)設(shè)計(jì)。我建議大家都好好學(xué)習(xí)一下word里的排版技巧（網(wǎng)上有課程），以便以后能夠制作精美的文書。讓我們看一看這份XX律所的常年顧問合同，僅僅一頁紙，拿這一頁紙賣好幾十萬，客戶會怎么想？至少也應(yīng)該排好版，加個封面，有點(diǎn)沉甸感吧。
再看看下面這份法律分析的文書，沒有頁眉頁腳，頭重腳輕根底淺，根本沒有排版。再看標(biāo)題，“第一個焦點(diǎn)：華通公司交付的三斗煤礦是否應(yīng)為高瓦斯礦井及礦井性質(zhì)認(rèn)定的后果?！贝蠹铱纯催@是不是病句？其實(shí)這句應(yīng)該說，礦井性質(zhì)認(rèn)定的后果由誰承擔(dān)?！岸?、三斗煤礦30萬噸技術(shù)改造于股權(quán)轉(zhuǎn)讓之前已經(jīng)進(jìn)行，30萬噸改造初步設(shè)計(jì)針對的是高瓦斯礦井。”如果讀者讀這樣的法律文書，就像在玩腦筋急轉(zhuǎn)彎，誰還會讀下去呢？簡單分析一下，首先，前面敘述一個事實(shí)，就是說，技術(shù)改造是在股權(quán)轉(zhuǎn)讓前就進(jìn)行了，這個是進(jìn)行的行為或者事實(shí)，與后面設(shè)計(jì)針對的高瓦斯礦井有什么關(guān)聯(lián)？我們寫東西的時候一定要考慮，介紹前面是為了后面作鋪墊，千萬不要出現(xiàn)，前面做了鋪墊，后面亂一片，也就是說，說前面的事的目的是什么？前后有何關(guān)聯(lián)，否則的話，就會出現(xiàn)前言不搭后語。
書面語言和口語最大交流的最大不同是，后者往往有說話的背景，有了背景大家就很容易理解對方的意思，但書面語不同，如果沒有背景鋪墊就很容易發(fā)生歧義。文書寫作是一種書面溝通方式，必要時要對背景做一個鋪墊，特別是結(jié)合有關(guān)證據(jù)材料，不要僥幸地認(rèn)為，開過庭了，很多材料已經(jīng)說過了，即便不介紹一些基本情況，法官肯定知道我說的是什么。那就錯了，法官都很忙，也不是只判一個案子，你讓他對案子了如指掌，你說什么事情，他就心神領(lǐng)會，這是不現(xiàn)實(shí)的。
第一，法律文書是寫給聰明的外行人看，所以千萬不要去糊弄別人，很多人一眼就看穿了，只不過人家不告訴我們，只會用腳投票而已。
第二，你要想寫跟外行人看，所以就不能夠太學(xué)術(shù)了，太跩了，有的時候用很長或很拗口的話，以此玩高深，沒有任何意義。
第三，就是要客觀、真實(shí)地書寫，別太攪和，有理別猖狂，無理別輕浮，劍走偏鋒，容易傷著自己。無論你分析法律關(guān)系是不是到位，關(guān)鍵是你用不用心，你不用心，總是以內(nèi)容為王其他不重要為借口，恰恰說明你在這件事上不夠自信，所以說，今天和大家分享，至少我覺得我們可以從這兒認(rèn)真做起。
第四，法律文書要便于閱讀，減少干擾。讓讀者知道你要傳達(dá)的意思，千萬不要隨便堆積法律條文，或者摻雜不相干的陳述。經(jīng)常有這樣的條款“根據(jù)雙方簽訂的合同第十條第一款，……”一般人讀到這里，就會停下來，回去查找第十條第一款的內(nèi)容，這就是一種干擾，如果寫成“根據(jù)雙方簽訂的合同第十條關(guān)于違約責(zé)任的第一款，……”至少可以讓讀者直接讀下去或稍后再去翻閱第十條的條文了。把關(guān)鍵的、重要的信息傳遞給讀者，無關(guān)就無用。
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來源：無訟閱讀
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