行政強(qiáng)制法學(xué)習(xí)要點(diǎn) 一、立法的背景與主要爭議
自由的歷史就是奉行程序的歷史。
分蛋糕的故事說明程序設(shè)計(jì)的重要性。
遣送囚犯去澳大利亞由上船時(shí)付費(fèi)改為送到澳州時(shí)按人頭付費(fèi)。
統(tǒng)一的行政程序法的制定比較困難，之后比較下來，開始分類制定程序法，以96年的行政處罰法到2003年的行政許可法再到2011年6月30日行政強(qiáng)制法，下一步是行政收費(fèi)法，正在調(diào)研修改行政訴訟法。
制定行政強(qiáng)制法的背景是規(guī)范行政行為的程序，防止恣意妄為，法律要求行政機(jī)關(guān)進(jìn)行行政行為要嚴(yán)格按程序辦事。
現(xiàn)在的訴訟對(duì)象已從處罰、許可，發(fā)展到強(qiáng)制征收、強(qiáng)制措施和行政裁決。
西諺云，權(quán)力不能自授。
因而行政機(jī)關(guān)是行使權(quán)力的機(jī)關(guān)，不能給自己設(shè)定權(quán)力，行政強(qiáng)制只能由人大制定設(shè)立，而不能由行政機(jī)關(guān)制定。但現(xiàn)實(shí)中立法滯后需要給國務(wù)院一定的行政強(qiáng)制立法權(quán)。由于各地情況差異，因此給地方性法規(guī)一定的設(shè)立權(quán)。
授益性的行政行為可以放開，由行政機(jī)關(guān)設(shè)定。但負(fù)擔(dān)性的行政行為涉及行政行為相對(duì)人的切身利益，因而不能由行政機(jī)關(guān)自授。
如稅收應(yīng)由人大制定，但由于能力限制，在立法中將此權(quán)由人大部分委托給了國務(wù)院制定行政法規(guī)。
行政機(jī)關(guān)的行政行為如何執(zhí)行，法律規(guī)定的是兩條腿走路，由行政機(jī)關(guān)或申請(qǐng)法院執(zhí)行。此種執(zhí)行體制是由中國的國情決定的。這也是2002年立法時(shí)遇到又一個(gè)問題。2004年中央司法體制改革確立，還是由法院主要負(fù)責(zé)執(zhí)行，維持現(xiàn)有體制。
按照立法慣例，一部法律一般是三讀通過，而人大逢雙月開常委會(huì)，因此一部法律最快半年通過。但由于政府強(qiáng)勢(shì)，2005年上會(huì)即處于停滯，政府對(duì)強(qiáng)制設(shè)定權(quán)和執(zhí)行權(quán)仍然堅(jiān)持，造成2007、2009年又先后二、三次審議未過，由于該法的地位重大，關(guān)系老百姓的切身利益，而它又是中國特色的社會(huì)主義法律體系中的支架性的法律，而國務(wù)院的行政法規(guī)中有一百多部法律涉及到行政強(qiáng)制設(shè)定問題，絕大多數(shù)給予保留，行政執(zhí)行給予保留完善。但由于行政強(qiáng)制征收引起較大爭議，代履行存在模糊，又沒下定義，擔(dān)心以代履行為為名強(qiáng)拆。
2011年1月強(qiáng)拆條例亦明確在征收強(qiáng)拆條例中規(guī)定由法院負(fù)責(zé)審查和執(zhí)行，對(duì)此由行政強(qiáng)拆改為法院司法強(qiáng)拆，最近最高法院可能要出臺(tái)一個(gè)司法解釋，解決行政強(qiáng)拆改為司法執(zhí)行的具體問題。
二、行政強(qiáng)制法的內(nèi)容
1、行政強(qiáng)制的概念:包括行政強(qiáng)制措施和行政強(qiáng)制執(zhí)行。行政強(qiáng)制措施是指查封、扣封、凍結(jié)，是行政機(jī)關(guān)在行政管理過程中，為制止違法行為、防止證據(jù)損毀，避免危害發(fā)生、控制危險(xiǎn)擴(kuò)大等情形，依法對(duì)公民的人身自由實(shí)施暫時(shí)性限制或者對(duì)公民、法人或者其他組織的財(cái)物實(shí)施暫時(shí)性控制的行為，國外稱為即時(shí)強(qiáng)制，主要是警察的一種權(quán)力。
行政強(qiáng)制執(zhí)行，是指行政機(jī)關(guān)或行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院，對(duì)不履行行政決定的公民、法人或者其他組織，依法履行義務(wù)的行為。
2、行政強(qiáng)制法的調(diào)整范圍:行政強(qiáng)制的設(shè)定和實(shí)施。除外規(guī)定，法律的第二、三款規(guī)定。
發(fā)生或者即將發(fā)生自然災(zāi)害、事故災(zāi)難、公共衛(wèi)生事件或者社會(huì)安全事件等突發(fā)事件，行政機(jī)關(guān)采取應(yīng)急措施或者臨時(shí)措施，依照相關(guān)法規(guī)執(zhí)行。
金融業(yè)審慎監(jiān)管、進(jìn)出境貨物強(qiáng)制性監(jiān)控措施，依照相關(guān)法規(guī)執(zhí)行。
3、行政強(qiáng)制法的基本原則:法律保留(事項(xiàng))、法律優(yōu)先。
(1)合法性原則:法律第四條。
行政強(qiáng)制的設(shè)定和實(shí)施，依照法定的權(quán)限、范圍、條件和程序。
(2)適當(dāng)性原則:國外稱為比例原則。法律第五條
行政強(qiáng)制的設(shè)定和實(shí)施，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)。采取非強(qiáng)制手段可以達(dá)到行政管理目的，不得設(shè)定和實(shí)施行政強(qiáng)制。
行政強(qiáng)制的方式和手段要合理。能不采取就不采取，能采取輕的就不采取重的。
(3)教育與強(qiáng)制相結(jié)合的原則。
法網(wǎng)恢恢，疏而有漏。包括重罪也有始終未破的。最好的法律，在于具有教化功能。鼓勵(lì)性措施是軟法，但也是法律。
義務(wù)性規(guī)定沒有責(zé)任作后盾，則象老虎沒有裝牙。
這個(gè)條文規(guī)定就是針對(duì)城管執(zhí)法、交警執(zhí)法。
法律第三十五條的催告程序亦體現(xiàn)了本原則。
執(zhí)法需要人性化，如執(zhí)行和解。
(4)行政強(qiáng)制不得以權(quán)謀私的原則。
(5)正當(dāng)程序原則:
當(dāng)事人有陳述、申辯權(quán);行政復(fù)議或訴訟權(quán);行政賠償請(qǐng)求權(quán)。
4、行政強(qiáng)制的種類和設(shè)定
如小廣告，呼死你的合法性、合理性。四類措施
(1)限制公民人身自由:拘留、強(qiáng)制帶離、強(qiáng)制戒毒、治療;
(2)查封場所、設(shè)施或財(cái)物;主要針對(duì)不動(dòng)產(chǎn);
(3)扣押財(cái)物;主要針對(duì)動(dòng)產(chǎn);
(4)凍結(jié)存款、匯款;
其他行政強(qiáng)制措施。
行政強(qiáng)制措施不得限制通信自由、進(jìn)入公民住宅。進(jìn)入公民住宅必須有法律來規(guī)定。
法律法規(guī)之外的其他規(guī)范性文件不得設(shè)定行政強(qiáng)制措施。
行政法規(guī)、地方性法規(guī)不得對(duì)法律作擴(kuò)大規(guī)定。
5、行政強(qiáng)制執(zhí)行的方式
五種方式:
(1)加處罰款或滯納金;
(2)劃撥存款、匯款;
(3)拍賣或依法處理查封、扣押的場所設(shè)施或財(cái)物;
(4)排除妨礙、恢復(fù)原狀;
(5)代履行。
行政強(qiáng)制執(zhí)行由法律設(shè)定。
6、設(shè)立行政強(qiáng)制的可行性、必要性的分析和評(píng)價(jià)(立法后評(píng)估)
這項(xiàng)制度沒有很好地貫徹、執(zhí)行。
對(duì)政府設(shè)定的權(quán)力應(yīng)有時(shí)間效力，期限滿后應(yīng)進(jìn)行清理，適時(shí)取消。
法律制定后的評(píng)估包括立法機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)或社會(huì)公眾進(jìn)行。
7、行政強(qiáng)制的實(shí)施主體
(1)行政強(qiáng)制措施應(yīng)當(dāng)由法律、法規(guī)規(guī)定的行政機(jī)關(guān)在職權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施。行政強(qiáng)制措施權(quán)不得委托。而行政處罰可以委托。
(2)綜合執(zhí)法:依據(jù)《行政處罰法》的規(guī)定行使相對(duì)集中行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)，可以實(shí)施法律、法規(guī)規(guī)定的與行政處罰權(quán)有關(guān)的行政強(qiáng)制措施，解決集中執(zhí)法問題。
(3)行政強(qiáng)制措施應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)具備資格的行政執(zhí)法人員實(shí)施，其他人員不得實(shí)施。
8、行政強(qiáng)制措施的實(shí)施程序包括一般程序(普通程序)和特殊程序。
(1)一般程序:法律第十八條
(2)特殊程序(即時(shí)強(qiáng)制):法律第十九條，事后報(bào)告，補(bǔ)辦手續(xù)。適用對(duì)象為情況緊急，需當(dāng)場實(shí)施。
(3)人身自由的行政強(qiáng)制措施的要求，當(dāng)場告知或?qū)嵤┖罅⒓赐ㄖ?/span>
(4)實(shí)施程序的時(shí)效要求。
法律第二十五條，查封、扣押不得超過三十日，情況復(fù)雜，經(jīng)批準(zhǔn)可延長三十日。
法律第三十二條，自凍結(jié)存款、匯款之日起三十日內(nèi)，行政機(jī)關(guān)作出處理決定或作出解除凍結(jié)決定，情況復(fù)雜的，經(jīng)批準(zhǔn)可以延長三十日。
(5)因查封、扣押發(fā)生的保管費(fèi)用由行政機(jī)關(guān)負(fù)擔(dān)。
(6)解除查封、扣押的情形，法律第二十八條。
9、行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行程序
處罰款
間接執(zhí)行 滯納金
代履行
直接執(zhí)行 劃撥存款、匯款
(法定) 依法拍賣
10、行政強(qiáng)制執(zhí)行的催告制度
法律第三十五條，催告的內(nèi)容。
11、行政強(qiáng)制執(zhí)行中的中止執(zhí)行和終結(jié)執(zhí)行。
法律第三十九條、第四十條規(guī)定。
12、行政強(qiáng)制執(zhí)行中的執(zhí)行回轉(zhuǎn)制度。
法律第四十一條。
13、行政強(qiáng)制執(zhí)行中的執(zhí)行和解制度。
條件:(1)不損害公共利益。(2)他人合法權(quán)益也不受損。
14、對(duì)違章建筑的行政強(qiáng)制拆除的特別規(guī)定。
條件:(1)公告，限期拆除。(2)法定期限內(nèi)不申請(qǐng)行政復(fù)議或者行政訴訟。
15、金錢給付義務(wù)的執(zhí)行。
對(duì)象包括稅款、社保費(fèi)和收費(fèi)等。
原來考慮過統(tǒng)一處罰款和滯納金的標(biāo)準(zhǔn)，以示公平合理。
加處罰款或者滯納金的數(shù)額不得超出金錢給付義務(wù)的數(shù)額。
行政強(qiáng)制法第四十六條第三款的規(guī)定在現(xiàn)實(shí)操作過程中可能存在問題?？紤]得不周全!
16、代履行制度。
定義:行政機(jī)關(guān)依法作出要求當(dāng)事人履行排除妨礙、恢復(fù)原狀等義務(wù)的行政決定，當(dāng)事人逾期不履行，經(jīng)催告仍不履行，其后果已經(jīng)或者將危害交通安全、造成環(huán)境污染或者破壞自然資源的，行政機(jī)關(guān)可以代為履行，或者委托沒有利害關(guān)系的第三人代履行。
對(duì)象不應(yīng)包括當(dāng)事人基本利益，如拆遷、違章。
代履行的程序規(guī)定:
17、申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行中的問題:
法院強(qiáng)制執(zhí)行的條件:有隊(duì)伍、有手段，民訴法第21章明文給予規(guī)定。
法院對(duì)行政機(jī)關(guān)的強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)的審查:
一般的規(guī)定是書面審查，如法律第五十七條。
特殊的規(guī)定是實(shí)質(zhì)審查，進(jìn)行聽證，情形有:
(1)明顯缺乏事實(shí)依據(jù)的;
(2)明顯缺乏法律、法規(guī)依據(jù)的;
(3)其他明顯違法并損害被執(zhí)行人合法權(quán)益的。
