引言：上市公司重大資產(chǎn)重組的法律適用中，除《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》、《上市公司收購管理辦法》等主要規(guī)定外，證監(jiān)會關(guān)于重大資產(chǎn)重組的問題與解答也起到了更加具體的指導(dǎo)作用。2015年9月18日，證監(jiān)會就截至該日有效的問答公布了《上市公司監(jiān)管法律法規(guī)常見問題與解答修訂匯編》，但該匯編公布后，證監(jiān)會又陸續(xù)更新了一些問答（最新問答截至2016年1月15日），小編將該等問答全部整理如下：
一、關(guān)于并購重組業(yè)績補(bǔ)償相關(guān)問題與解答
《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第三十五條規(guī)定，“采取收益現(xiàn)值法、假設(shè)開發(fā)法等基于未來收益預(yù)期的方法對擬購買資產(chǎn)進(jìn)行評估或者估值并作為定價(jià)參考依據(jù)的，……交易對方應(yīng)當(dāng)與上市公司就相關(guān)資產(chǎn)實(shí)際盈利數(shù)不足利潤預(yù)測數(shù)的情況簽訂明確可行的補(bǔ)償協(xié)議”。對于交易對方為上市公司的控股股東、實(shí)際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人，但并不控制交易標(biāo)的；或者交易定價(jià)以資產(chǎn)基礎(chǔ)法估值結(jié)果作為依據(jù)的，應(yīng)當(dāng)如何適用？
答復(fù)：
1.無論標(biāo)的資產(chǎn)是否為其所有或控制，也無論其參與此次交易是否基于過橋等暫時(shí)性安排，上市公司的控股股東、實(shí)際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人均應(yīng)以其獲得的股份和現(xiàn)金進(jìn)行業(yè)績補(bǔ)償。
2.在交易定價(jià)采用資產(chǎn)基礎(chǔ)法估值結(jié)果的情況下，如果資產(chǎn)基礎(chǔ)法中對于一項(xiàng)或幾項(xiàng)資產(chǎn)采用了基于未來收益預(yù)期的方法，上市公司的控股股東、實(shí)際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人也應(yīng)就此部分進(jìn)行業(yè)績補(bǔ)償。
二、關(guān)于并購重組業(yè)績獎勵(lì)有關(guān)問題與解答
上市公司重大資產(chǎn)重組方案中，基于相關(guān)資產(chǎn)實(shí)際盈利數(shù)超過利潤預(yù)測數(shù)而設(shè)置對標(biāo)的資產(chǎn)交易對方、管理層或核心技術(shù)人員的獎勵(lì)對價(jià)、超額業(yè)績獎勵(lì)等業(yè)績獎勵(lì)安排時(shí)，有哪些注意事項(xiàng)？
答復(fù)：
1.上述業(yè)績獎勵(lì)安排應(yīng)基于標(biāo)的資產(chǎn)實(shí)際盈利數(shù)大于預(yù)測數(shù)的超額部分，獎勵(lì)總額不應(yīng)超過其超額業(yè)績部分的100%，且不超過其交易作價(jià)的20%。
2.上市公司應(yīng)在重組報(bào)告書中充分披露設(shè)置業(yè)績獎勵(lì)的原因、依據(jù)及合理性，相關(guān)會計(jì)處理及對上市公司可能造成的影響。
三、關(guān)于重大資產(chǎn)重組中標(biāo)的資產(chǎn)曾拆除VIE協(xié)議控制架構(gòu)的信息披露要求的相關(guān)問題與解答
重大資產(chǎn)重組中，如擬購買的標(biāo)的資產(chǎn)歷史上曾拆除VIE協(xié)議控制架構(gòu)，有哪些信息披露要求？
答復(fù)：
上市公司進(jìn)行重大資產(chǎn)重組，如擬購買的標(biāo)的資產(chǎn)在預(yù)案公告前曾拆除VIE協(xié)議控制架構(gòu)，應(yīng)當(dāng)在重組報(bào)告書中對以下事項(xiàng)進(jìn)行專項(xiàng)披露：
1．VIE協(xié)議控制架構(gòu)搭建和拆除過程，VIE協(xié)議執(zhí)行情況，以及拆除前后的控制關(guān)系結(jié)構(gòu)圖；
2．標(biāo)的資產(chǎn)是否曾籌劃境外資本市場上市。如是，應(yīng)當(dāng)披露籌劃上市進(jìn)展、未上市原因等情況；
3．VIE協(xié)議控制架構(gòu)的搭建和拆除過程是否符合外資、外匯、稅收等有關(guān)規(guī)定，是否存在行政處罰風(fēng)險(xiǎn)；
4．VIE協(xié)議控制架構(gòu)是否徹底拆除，拆除后標(biāo)的資產(chǎn)股權(quán)權(quán)屬是否清晰，是否存在訴訟等法律風(fēng)險(xiǎn)；
5．VIE協(xié)議控制架構(gòu)拆除后，標(biāo)的資產(chǎn)的生產(chǎn)經(jīng)營是否符合國家產(chǎn)業(yè)政策相關(guān)法律法規(guī)等規(guī)定；
6．如構(gòu)成借殼上市，還應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)說明VIE協(xié)議控制架構(gòu)拆除是否導(dǎo)致標(biāo)的資產(chǎn)近3年主營業(yè)務(wù)和董事、高級管理人員發(fā)生重大變化、實(shí)際控制人發(fā)生變更，是否符合《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第十二條的規(guī)定。
獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問應(yīng)當(dāng)對以上情況進(jìn)行核查并發(fā)表明確意見。我會將在審核中重點(diǎn)關(guān)注。
四、關(guān)于上市不滿三年進(jìn)行重大資產(chǎn)重組（構(gòu)成借殼）信息披露要求的相關(guān)問題與解答
對于上市不滿三年即進(jìn)行重大資產(chǎn)重組（構(gòu)成借殼）的上市公司，有哪些信息披露要求？
答復(fù)：上市公司進(jìn)行重大資產(chǎn)重組（構(gòu)成借殼），截至預(yù)案公告時(shí)，如上市時(shí)間不滿三年，應(yīng)當(dāng)在重組報(bào)告書中對以下事項(xiàng)做出專項(xiàng)說明：
1.歷次募集資金使用情況，是否按照披露的投向使用，使用進(jìn)度、效果與披露情況是否一致；
2.上市后的承諾履行情況，是否存在不規(guī)范承諾及未履行承諾等情形；
3.上市后的規(guī)范運(yùn)作情況，是否存在違規(guī)資金占用、違規(guī)對外擔(dān)保等情形，上市公司及其控股股東、實(shí)際控制人、現(xiàn)任董事、監(jiān)事、高級管理人員是否曾受到行政處罰、刑事處罰，是否曾被交易所采取自律監(jiān)管措施、紀(jì)律處分或者被我會派出機(jī)構(gòu)采取行政監(jiān)管措施，是否正被司法機(jī)關(guān)立案偵查、被我會立案調(diào)查或者被其他有權(quán)部門調(diào)查等情形；
4.上市后的持續(xù)經(jīng)營及公司治理情況，發(fā)行上市時(shí)的信息披露（特別是預(yù)測性信息披露）與上市后的實(shí)際經(jīng)營情況是否相符。如不符，應(yīng)當(dāng)詳細(xì)披露原因，以及董事、高級管理人員是否已履行相應(yīng)義務(wù)并勤勉盡責(zé)。
獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問應(yīng)當(dāng)對以上情況進(jìn)行核查并發(fā)表明確意見。
上市公司所在轄區(qū)派出機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行專項(xiàng)核查，我會將在審核中重點(diǎn)關(guān)注。
五、關(guān)于再融資募投項(xiàng)目達(dá)到重大資產(chǎn)重組標(biāo)準(zhǔn)時(shí)相關(guān)監(jiān)管要求的問題與解答
上市公司再融資募投項(xiàng)目達(dá)到重大資產(chǎn)重組標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)符合哪些監(jiān)管要求？
答復(fù)：
根據(jù)《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（以下簡稱《重組辦法》）第二條第三款的規(guī)定，如果上市公司非公開發(fā)行預(yù)案披露的募投項(xiàng)目，在我會核準(zhǔn)之后實(shí)施，或者該項(xiàng)目的實(shí)施與非公開發(fā)行獲得我會核準(zhǔn)互為前提，可以不再適用《重組辦法》的相關(guān)規(guī)定。
如果募投項(xiàng)目不以非公開發(fā)行獲得我會核準(zhǔn)為前提，且在我會核準(zhǔn)之前即單獨(dú)實(shí)施，則應(yīng)當(dāng)視為單獨(dú)的購買資產(chǎn)行為。如達(dá)到重大資產(chǎn)重組標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)按照《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第26號—上市公司重大資產(chǎn)重組（2014年修訂）》的規(guī)定編制、披露相關(guān)文件。
六、關(guān)于并購重組申報(bào)文件相關(guān)問題與解答
并購重組審核流程優(yōu)化后，上市公司并購重組行政許可事項(xiàng)申報(bào)有哪些注意事項(xiàng)？
答復(fù)：
1.申請人應(yīng)根據(jù)我會《上市公司行業(yè)分類指引》的有關(guān)要求，合理確定《并購重組方案概況表》中交易標(biāo)的所屬行業(yè)，財(cái)務(wù)顧問應(yīng)對交易標(biāo)的分類情況進(jìn)行復(fù)核。一般情況下，交易標(biāo)的應(yīng)至少分類至行業(yè)門類（共19類），如行業(yè)門類屬于制造業(yè)的，應(yīng)同時(shí)確定其所屬大類（共31類）。
2.首次申報(bào)文件應(yīng)包括1份全套書面材料（原件）、4份電子版及3份重組報(bào)告書單行本；反饋回復(fù)的申報(bào)文件應(yīng)包括1份書面材料（原件）及4份電子版。上述電子版文件應(yīng)為非加密的word等可編輯、可索引模式。
3.重組報(bào)告書中應(yīng)增加專項(xiàng)披露：“（中介機(jī)構(gòu)）承諾：如本次重組申請文件存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏，（中介機(jī)構(gòu)）未能勤勉盡責(zé)的，將承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。”中介機(jī)構(gòu)包括為本次重組出具財(cái)務(wù)顧問報(bào)告、審計(jì)報(bào)告、法律意見、資產(chǎn)評估報(bào)告、估值報(bào)告及其他專業(yè)文件的證券服務(wù)機(jī)構(gòu)。
七、上市公司計(jì)算相關(guān)交易是否達(dá)到重大資產(chǎn)重組標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，其凈資產(chǎn)額是否包括少數(shù)股東權(quán)益？
答復(fù)：上市公司根據(jù)《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第十二條、十四條等條款，計(jì)算購買、出售的資產(chǎn)凈額占上市公司最近一個(gè)會計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告期末凈資產(chǎn)額的比例時(shí)，應(yīng)當(dāng)參照《公開發(fā)行證券的公司信息披露編報(bào)規(guī)則第9號——凈資產(chǎn)收益率和每股收益的計(jì)算及披露》的相關(guān)規(guī)定，前述凈資產(chǎn)額不應(yīng)包括少數(shù)股東權(quán)益。
八、上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)同時(shí)募集配套資金的，有哪些注意事項(xiàng)？
《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第四十四條規(guī)定：“上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)的，可以同時(shí)募集部分配套資金”。募集配套資金的用途有何要求？
答復(fù)：募集配套資金的用途應(yīng)當(dāng)符合《上市公司證券發(fā)行管理辦法》、《創(chuàng)業(yè)板上市公司證券發(fā)行管理暫行辦法》的相關(guān)規(guī)定。考慮到并購重組的特殊性，募集配套資金還可用于：支付本次并購交易中的現(xiàn)金對價(jià)；支付本次并購交易稅費(fèi)、人員安置費(fèi)用等并購整合費(fèi)用；標(biāo)的資產(chǎn)在建項(xiàng)目建設(shè)等。
募集配套資金用于補(bǔ)充公司流動資金的比例不應(yīng)超過交易作價(jià)的25%；或者不超過募集配套資金總額的50%,構(gòu)成借殼上市的，不超過30%。
募集配套資金的定價(jià)方法、鎖定期、聘請中介機(jī)構(gòu)的具體要求有哪些？
答復(fù)：發(fā)行股份購買資產(chǎn)部分應(yīng)當(dāng)按照《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》、《上市公司并購重組財(cái)務(wù)顧問業(yè)務(wù)管理辦法》等相關(guān)規(guī)定執(zhí)行，募集配套資金部分應(yīng)當(dāng)按照《上市公司證券發(fā)行管理辦法》、《創(chuàng)業(yè)板上市公司證券發(fā)行管理暫行辦法》、《證券發(fā)行上市保薦業(yè)務(wù)管理辦法》等相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。募集配套資金部分與購買資產(chǎn)部分應(yīng)當(dāng)分別定價(jià)，視為兩次發(fā)行。具有保薦人資格的獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問可以兼任保薦機(jī)構(gòu)。
上市公司按照《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第26號—上市公司重大資產(chǎn)重組（2014年修訂）》的規(guī)定披露募集配套資金方案時(shí)，還應(yīng)注意什么？
答復(fù)：上市公司在披露募集配套資金的必要性時(shí)，應(yīng)結(jié)合以下方面進(jìn)行說明：上市公司前次募集資金金額、使用進(jìn)度、效益及剩余資金安排；上市公司、標(biāo)的資產(chǎn)報(bào)告期末貨幣資金金額及用途；上市公司資產(chǎn)負(fù)債率等財(cái)務(wù)狀況與同行業(yè)的比較；本次募集配套資金金額是否與上市公司及標(biāo)的資產(chǎn)現(xiàn)有生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模、財(cái)務(wù)狀況相匹配等?！ ?/span>
上市公司還應(yīng)披露募集配套資金選取詢價(jià)或鎖價(jià)方式的原因。如采用鎖價(jià)方式，鎖價(jià)發(fā)行的可行性，鎖價(jià)發(fā)行對象與上市公司、標(biāo)的資產(chǎn)之間的關(guān)系，鎖價(jià)發(fā)行對象認(rèn)購本次募集配套資金的資金來源，放棄認(rèn)購的違約責(zé)任，以及發(fā)行失敗對上市公司可能造成的影響。
九、上市公司實(shí)施并購重組中，向特定對象發(fā)行股份購買資產(chǎn)的發(fā)行對象數(shù)量是不超過10名還是不超過200名？
答復(fù)：上市公司實(shí)施并購重組中向特定對象發(fā)行股份購買資產(chǎn)的發(fā)行對象數(shù)量原則上不超過200名。
十、《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第四十五條“本次發(fā)行股份購買資產(chǎn)的董事會決議應(yīng)當(dāng)說明市場參考價(jià)的選擇依據(jù)”應(yīng)當(dāng)如何理解？
答復(fù)：《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》規(guī)定了發(fā)行股份購買資產(chǎn)的市場參考價(jià)可以是董事會決議公告日前20個(gè)交易日、60個(gè)交易日或者120個(gè)交易日的公司股票交易均價(jià)之一。上市公司應(yīng)當(dāng)充分說明市場參考價(jià)的選擇原因。
十一、上市公司重大資產(chǎn)重組涉及其他主管部門批復(fù)的有什么要求？
答復(fù)：《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第十一條規(guī)定，“上市公司實(shí)施重大資產(chǎn)重組，應(yīng)當(dāng)就本次交易符合下列要求作出充分說明，并予以披露：（一）符合國家產(chǎn)業(yè)政策和有關(guān)環(huán)境保護(hù)、土地管理、反壟斷等法律和行政法規(guī)的規(guī)定”。對于涉及其他主管部門批復(fù)的，中介機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)就本次交易涉及哪些部門批復(fù)、是否為前置審批、批復(fù)進(jìn)度、不確定性風(fēng)險(xiǎn)，以及無法獲取相關(guān)批復(fù)對本次交易的影響等事項(xiàng)發(fā)表明確意見并予以披露。
十二、上市公司公告重大資產(chǎn)重組預(yù)案后，如對重組方案進(jìn)行調(diào)整，有什么要求？
答復(fù)：（一）股東大會作出重大資產(chǎn)重組的決議后，根據(jù)《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第二十八條規(guī)定，對于如何認(rèn)定是否構(gòu)成對重組方案的重大調(diào)整問題，明確審核要求如下：
1.關(guān)于交易對象
1）擬增加交易對象的，應(yīng)當(dāng)視為構(gòu)成對重組方案重大調(diào)整。
2）擬減少交易對象的，如交易各方同意將該交易對象及其持有的標(biāo)的資產(chǎn)份額剔除出重組方案，且剔除相關(guān)標(biāo)的資產(chǎn)后按照下述第2條的規(guī)定不構(gòu)成重組方案重大調(diào)整的，可以視為不構(gòu)成重組方案重大調(diào)整。
3）擬調(diào)整交易對象所持標(biāo)的資產(chǎn)份額的，如交易各方同意交易對象之間轉(zhuǎn)讓標(biāo)的資產(chǎn)份額，且轉(zhuǎn)讓份額不超過交易作價(jià)20%的，可以視為不構(gòu)成重組方案重大調(diào)整。
2.關(guān)于交易標(biāo)的
擬對標(biāo)的資產(chǎn)進(jìn)行變更，如同時(shí)滿足以下條件，可以視為不構(gòu)成重組方案重大調(diào)整。
1）擬增加或減少的交易標(biāo)的的交易作價(jià)、資產(chǎn)總額、資產(chǎn)凈額及營業(yè)收入占原標(biāo)的資產(chǎn)相應(yīng)指標(biāo)總量的比例均不超過20%；
2）變更標(biāo)的資產(chǎn)對交易標(biāo)的的生產(chǎn)經(jīng)營不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性影響，包括不影響標(biāo)的資產(chǎn)及業(yè)務(wù)完整性等。
3.關(guān)于配套募集資金
1）調(diào)減或取消配套募集資金不構(gòu)成重組方案的重大調(diào)整。重組委會議可以審議通過申請人的重組方案，但要求申請人調(diào)減或取消配套募集資金。
2）新增配套募集資金，應(yīng)當(dāng)視為構(gòu)成對重組方案重大調(diào)整。
（二）上市公司公告預(yù)案后，對重組方案進(jìn)行調(diào)整達(dá)到上述調(diào)整范圍的，需重新履行相關(guān)程序。
十三、中介機(jī)構(gòu)被立案調(diào)查是否影響上市公司并購重組行政許可的受理？
答復(fù)：上市公司并購重組行政許可中，涉及的中介機(jī)構(gòu)主要有：獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問、律師事務(wù)所、審計(jì)機(jī)構(gòu)、評估機(jī)構(gòu)。
根據(jù)《上市公司并購重組財(cái)務(wù)顧問業(yè)務(wù)管理辦法》以及《證券發(fā)行上市保薦業(yè)務(wù)管理辦法》的規(guī)定，獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問（暨保薦機(jī)構(gòu)）因從事并購重組、保薦業(yè)務(wù)被立案調(diào)查后，我會對其出具的文件暫不受理，待立案調(diào)查影響消除后，視情況受理。
根據(jù)《律師事務(wù)所從事證券法律業(yè)務(wù)管理辦法》的規(guī)定，律師事務(wù)所被立案調(diào)查后，我會對其出具的文件暫不受理，待立案調(diào)查影響消除后，視情況受理。
審計(jì)機(jī)構(gòu)、評估機(jī)構(gòu)被立案調(diào)查的，我會在受理其出具的財(cái)務(wù)報(bào)告、評估報(bào)告等文件后，在審核中將重點(diǎn)關(guān)注其誠信信息及執(zhí)業(yè)狀況。
十四、《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第三十五條“交易對方應(yīng)當(dāng)與上市公司就相關(guān)資產(chǎn)實(shí)際盈利數(shù)不足利潤預(yù)測數(shù)的情況簽訂明確可行的補(bǔ)償協(xié)議”應(yīng)當(dāng)如何理解？
答復(fù)：交易對方為上市公司控股股東、實(shí)際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人，應(yīng)當(dāng)以其獲得的股份和現(xiàn)金進(jìn)行業(yè)績補(bǔ)償。如構(gòu)成借殼上市的，應(yīng)當(dāng)以擬購買資產(chǎn)的價(jià)格進(jìn)行業(yè)績補(bǔ)償?shù)挠?jì)算，且股份補(bǔ)償不低于本次交易發(fā)行股份數(shù)量的90%。業(yè)績補(bǔ)償應(yīng)先以股份補(bǔ)償，不足部分以現(xiàn)金補(bǔ)償。
在交易對方以股份方式進(jìn)行業(yè)績補(bǔ)償?shù)那闆r下，通常按照下列原則確定應(yīng)當(dāng)補(bǔ)償股份的數(shù)量及期限：
?。ㄒ唬┭a(bǔ)償股份數(shù)量的計(jì)算
1.基本公式
1）以收益現(xiàn)值法、假設(shè)開發(fā)法等基于未來收益預(yù)期的估值方法對擬購買資產(chǎn)進(jìn)行評估或估值的，每年補(bǔ)償?shù)墓煞輸?shù)量為：
當(dāng)期補(bǔ)償金額=（截至當(dāng)期期末累積承諾凈利潤數(shù)－截至當(dāng)期期末累積實(shí)現(xiàn)凈利潤數(shù)）÷補(bǔ)償期限內(nèi)各年的預(yù)測凈利潤數(shù)總和×擬購買資產(chǎn)交易作價(jià)－累積已補(bǔ)償金額
當(dāng)期應(yīng)當(dāng)補(bǔ)償股份數(shù)量=當(dāng)期補(bǔ)償金額/本次股份的發(fā)行價(jià)格
當(dāng)期股份不足補(bǔ)償?shù)牟糠?，?yīng)現(xiàn)金補(bǔ)償
采用現(xiàn)金流量法對擬購買資產(chǎn)進(jìn)行評估或估值的，交易對方計(jì)算出現(xiàn)金流量對應(yīng)的稅后凈利潤數(shù)，并據(jù)此計(jì)算補(bǔ)償股份數(shù)量。
此外，在補(bǔ)償期限屆滿時(shí)，上市公司應(yīng)當(dāng)對擬購買資產(chǎn)進(jìn)行減值測試，如：期末減值額/擬購買資產(chǎn)交易作價(jià)>補(bǔ)償期限內(nèi)已補(bǔ)償股份總數(shù)/認(rèn)購股份總數(shù)，則交易對方需另行補(bǔ)償股份，補(bǔ)償?shù)墓煞輸?shù)量為：
期末減值額/每股發(fā)行價(jià)格－補(bǔ)償期限內(nèi)已補(bǔ)償股份總數(shù)
2）以市場法對擬購買資產(chǎn)進(jìn)行評估或估值的，每年補(bǔ)償?shù)墓煞輸?shù)量為：期末減值額/每股發(fā)行價(jià)格－補(bǔ)償期限內(nèi)已補(bǔ)償股份總數(shù)
當(dāng)期股份不足補(bǔ)償?shù)牟糠?，?yīng)現(xiàn)金補(bǔ)償。
2.其他事項(xiàng)
按照前述第1）、2）項(xiàng)的公式計(jì)算補(bǔ)償股份數(shù)量時(shí)，遵照下列原則：
前述凈利潤數(shù)均應(yīng)當(dāng)以擬購買資產(chǎn)扣除非經(jīng)常性損益后的利潤數(shù)確定。
前述減值額為擬購買資產(chǎn)交易作價(jià)減去期末擬購買資產(chǎn)的評估值并扣除補(bǔ)償期限內(nèi)擬購買資產(chǎn)股東增資、減資、接受贈與以及利潤分配的影響。會計(jì)師應(yīng)當(dāng)對減值測試出具專項(xiàng)審核意見，同時(shí)說明與本次評估選取重要參數(shù)的差異及合理性，上市公司董事會、獨(dú)立董事及獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問應(yīng)當(dāng)對此發(fā)表意見。
在逐年補(bǔ)償?shù)那闆r下，在各年計(jì)算的補(bǔ)償股份數(shù)量小于0時(shí)，按0取值，即已經(jīng)補(bǔ)償?shù)墓煞莶粵_回。
擬購買資產(chǎn)為非股權(quán)資產(chǎn)的，補(bǔ)償股份數(shù)量比照前述原則處理。
擬購買資產(chǎn)為房地產(chǎn)公司或房地產(chǎn)類資產(chǎn)的，上市公司董事會可以在補(bǔ)償期限屆滿時(shí)，一次確定補(bǔ)償股份數(shù)量，無需逐年計(jì)算。
3.上市公司董事會及獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)關(guān)注擬購買資產(chǎn)折現(xiàn)率、預(yù)測期收益分布等其他評估參數(shù)取值的合理性，防止交易對方利用降低折現(xiàn)率、調(diào)整預(yù)測期收益分布等方式減輕股份補(bǔ)償義務(wù)，并對此發(fā)表意見。獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問應(yīng)當(dāng)進(jìn)行核查并發(fā)表意見。
?。ǘ┭a(bǔ)償期限
業(yè)績補(bǔ)償期限一般為重組實(shí)施完畢后的三年，對于擬購買資產(chǎn)作價(jià)較賬面值溢價(jià)過高的，視情況延長業(yè)績補(bǔ)償期限。
十五、《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第35條規(guī)定“上市公司應(yīng)當(dāng)在重大資產(chǎn)重組實(shí)施完畢后的有關(guān)年度報(bào)告中單獨(dú)披露上市公司及相關(guān)資產(chǎn)的實(shí)際盈利數(shù)與利潤預(yù)測數(shù)的差異情況”，前述“實(shí)施完畢”是指上市公司取得相關(guān)批文還是辦理資產(chǎn)過戶？
答復(fù)：“實(shí)施完畢”是指資產(chǎn)過戶實(shí)施完畢。
十六、上市公司實(shí)施重大資產(chǎn)重組中，對過渡期間損益安排有什么特殊要求？
答復(fù)：對于以收益現(xiàn)值法、假設(shè)開發(fā)法等基于未來收益預(yù)期的估值方法作為主要評估方法的，擬購買資產(chǎn)在過渡期間（自評估基準(zhǔn)日至資產(chǎn)交割日）等相關(guān)期間的收益應(yīng)當(dāng)歸上市公司所有，虧損應(yīng)當(dāng)由交易對方補(bǔ)足。
十七、上市公司實(shí)施重大資產(chǎn)重組中，對審計(jì)機(jī)構(gòu)和評估機(jī)構(gòu)獨(dú)立性有什么特殊要求？
答復(fù)：在上市公司重大資產(chǎn)重組中，為上市公司重大資產(chǎn)重組活動提供服務(wù)的審計(jì)機(jī)構(gòu)及其人員與評估機(jī)構(gòu)及其人員應(yīng)當(dāng)在以下方面保持獨(dú)立性：
1.不存在主要股東相同、主要經(jīng)營管理人員雙重任職、受同一實(shí)際控制人控制等情形。
2.不存在由同一人員對同一標(biāo)的資產(chǎn)既執(zhí)行審計(jì)業(yè)務(wù)又執(zhí)行評估業(yè)務(wù)的情形。
十八、在上市公司并購重組審核中，擬購買資產(chǎn)為游戲公司的，在重組報(bào)告書中應(yīng)當(dāng)披露哪些內(nèi)容？對獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問有什么特殊要求？
答復(fù)：申請人應(yīng)當(dāng)結(jié)合游戲公司特點(diǎn)及運(yùn)營模式，在重組報(bào)告書中分析并披露以下業(yè)務(wù)數(shù)據(jù)：主要游戲的總玩家數(shù)量、付費(fèi)玩家數(shù)量、活躍用戶數(shù)、付費(fèi)玩家報(bào)告期內(nèi)每月人均消費(fèi)值、充值消費(fèi)比、玩家的年齡和地域分布、開發(fā)人員等。同時(shí)，披露將未開發(fā)項(xiàng)目納入收益法評估范圍的說明，以及作為高風(fēng)險(xiǎn)、高波動公司的折現(xiàn)率和風(fēng)險(xiǎn)系數(shù)取值合理性的說明。
獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問應(yīng)當(dāng)圍繞游戲公司業(yè)績真實(shí)性進(jìn)行專項(xiàng)核查，專項(xiàng)核查報(bào)告應(yīng)當(dāng)在申請人向監(jiān)管機(jī)構(gòu)報(bào)送申請文件時(shí)一并提交，同時(shí)提供關(guān)于擬購買資產(chǎn)銷售真實(shí)性的核查方法、核查經(jīng)過、核查范圍等事項(xiàng)的說明。
十九、上市公司并購重組行政許可審核中，對私募投資基金備案及資產(chǎn)管理計(jì)劃設(shè)立有何要求？
答復(fù)：（一）私募投資基金備案要求
1.資產(chǎn)重組行政許可申請中，獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問和律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)對本次重組是否涉及私募投資基金以及備案情況進(jìn)行核查并發(fā)表明確意見。涉及私募投資基金的，應(yīng)當(dāng)在重組方案實(shí)施前完成備案程序。
如向我會提交申請材料時(shí)尚未完成私募投資基金備案，申請人應(yīng)當(dāng)在重組報(bào)告書中充分提示風(fēng)險(xiǎn)，并對備案事項(xiàng)作出專項(xiàng)說明，承諾在完成私募投資基金備案前，不能實(shí)施本次重組方案。
在我會審核期間及完成批準(zhǔn)程序后，完成私募投資基金備案的，申請人應(yīng)當(dāng)及時(shí)公告并向我會出具說明。獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問和律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)對備案完成情況進(jìn)行核查并發(fā)表明確意見。之后，方可實(shí)施重組方案。
2.要約豁免義務(wù)申請中，申請人為私募投資基金的，應(yīng)當(dāng)在我會受理前完成備案程序。財(cái)務(wù)顧問（如有）、律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)在《財(cái)務(wù)顧問報(bào)告》、《法律意見書》中對本次申請涉及的私募投資基金以及備案完成情況進(jìn)行核查并發(fā)表明確意見。
?。ǘ┵Y產(chǎn)管理計(jì)劃監(jiān)管要求
資產(chǎn)管理計(jì)劃參與配套募集資金且尚未成立的，在重組方案提交上市公司股東大會審議時(shí)，應(yīng)當(dāng)已有明確的認(rèn)購對象以及確定的認(rèn)購份額。
二十、重大資產(chǎn)重組方案被重組委否決后，上市公司應(yīng)當(dāng)采取哪些處理措施？
答復(fù)：《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第三十一條規(guī)定：“上市公司收到中國證監(jiān)會就其重大資產(chǎn)重組申請作出的予以核準(zhǔn)或者不予核準(zhǔn)的決定后，應(yīng)當(dāng)在次一工作日予以公告”，結(jié)合實(shí)踐，上市公司重大資產(chǎn)重組方案被重組委否決后應(yīng)當(dāng)采取以下處理措施：
1.上市公司董事會可以在重組委審議結(jié)果公告后，就是否修改或終止本次重組方案做出決議并予以公告；
2.上市公司應(yīng)當(dāng)在收到中國證監(jiān)會不予核準(zhǔn)的決定后次一工作日予以公告；
3.上市公司董事會應(yīng)當(dāng)根據(jù)股東大會的授權(quán)，在收到中國證監(jiān)會不予核準(zhǔn)的決定后10日內(nèi)，就是否修改或終止本次重組方案做出決議并予以公告，同時(shí)撤回相關(guān)的豁免申請的材料（如涉及）；
4.如上市公司董事會根據(jù)股東大會的授權(quán)決定終止方案，應(yīng)當(dāng)在以上董事會的公告中明確向投資者說明；
5.如上市公司董事會根據(jù)股東大會的授權(quán)準(zhǔn)備落實(shí)重組委的意見并重新上報(bào)，應(yīng)當(dāng)在以上董事會公告中明確說明重新上報(bào)的原因、計(jì)劃等。
二十一、投資者在股份減持行為中是否適用一致行動人的定義，是否需合并計(jì)算相關(guān)股份？
答復(fù)：按《證券法》第八十六條規(guī)定，投資者持有或者通過協(xié)議、其它安排與他人共同持有上市公司的股份達(dá)到5%或達(dá)到5%后，無論持股比例增加或者減少5%時(shí)，均應(yīng)當(dāng)履行報(bào)告和公告義務(wù)?！渡鲜泄臼召徆芾磙k法》第十二、十三、十四以及八十三條進(jìn)一步規(guī)定，投資者及其一致行動人持有的股份應(yīng)當(dāng)合并計(jì)算，其增持、減持行為都應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定履行相關(guān)信息披露及報(bào)告義務(wù)。
《上市公司收購管理辦法》所稱一致行動情形，包括《上市公司收購管理辦法》第八十三條第二款所列舉的十二條情形，如無相反證據(jù)，即互為一致行動人，該種一致行動關(guān)系不以相關(guān)持股主體是否增持或減持上市公司股份為前提。
二十二、如何計(jì)算一致行動人擁有的權(quán)益？
答復(fù)：《上市公司收購管理辦法》第十二條規(guī)定“投資者在一個(gè)上市公司中擁有的權(quán)益，包括登記在其名下的股份和雖未登記在其名下但該投資者可以實(shí)際支配表決權(quán)的股份。投資者及其一致行動人在一個(gè)上市公司中擁有的權(quán)益應(yīng)當(dāng)合并計(jì)算”，第八十三條進(jìn)一步規(guī)定“一致行動人應(yīng)當(dāng)合并計(jì)算其所持有的股份。投資者計(jì)算其所持有的股份，應(yīng)當(dāng)包括登記在其名下的股份，也包括登記在其一致行動人名下的股份”。因而，《上市公司收購管理辦法》所稱合并計(jì)算，是指投資者與其一致行動人能夠控制上市公司股份的總數(shù)。
二十三、自然人與其配偶、兄弟姐妹等近親屬是否為一致行動人？
答復(fù)：自然人及其近親屬符合《上市公司收購管理辦法》第八十三條第二款第（九）項(xiàng)規(guī)定以及第（十二）項(xiàng)“投資者之間具有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系”的情形，如無相反證據(jù)，應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為一致行動人。
二十四、《上市公司收購管理辦法》有在“事實(shí)發(fā)生之日”起3日內(nèi)披露上市公司收購報(bào)告書（摘要）的規(guī)定，對于“事實(shí)發(fā)生之日”怎么理解？
答復(fù)：《上市公司收購管理辦法》及《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第16號-上市公司收購報(bào)告書（2014年修訂）》有“事實(shí)發(fā)生之日”起3日內(nèi)披露上市公司收購報(bào)告書（摘要）的原則規(guī)定，對此規(guī)定應(yīng)當(dāng)理解如下：
1.協(xié)議收購的，在達(dá)成收購協(xié)議之日起3日內(nèi)，其中共同出資設(shè)立新公司的，在達(dá)成出資協(xié)議之日起3日內(nèi)；
2.以協(xié)議等方式一致行動的，在達(dá)成一致行動協(xié)議或者其他安排之日起3日內(nèi)；
3.行政劃轉(zhuǎn)的，在獲得上市公司所在地國資部門批準(zhǔn)之日起3日內(nèi)；
4.司法裁決的，在收到法院就公開拍賣結(jié)果裁定之日起3日內(nèi)；
5.繼承、贈與的，在法律事實(shí)發(fā)生之日起3日內(nèi)；
6.認(rèn)購上市公司發(fā)行新股的，在上市公司董事會作出向收購人發(fā)行新股的具體發(fā)行方案的決議之日起3日內(nèi)。
二十五、《上市公司收購管理辦法》第六十二條第一款第（一）項(xiàng)規(guī)定，“收購人與出讓人能夠證明本次股份轉(zhuǎn)讓是在同一實(shí)際控制人控制的不同主體之間進(jìn)行，未導(dǎo)致上市公司的實(shí)際控制人發(fā)生變化”，應(yīng)當(dāng)如何理解？
答復(fù)：（一）存在以下情形之一的，屬于股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后上市公司的實(shí)際控制人未發(fā)生變化：
1.收購人與出讓人在同一控股集團(tuán)內(nèi)，受同一自然人或法人控制。
2.收購人與出讓人屬于同一出資人出資且控制。對于國有控股的，同一出資人系指同屬于國務(wù)院國資委或者同屬于同一省、自治區(qū)、直轄市地方人民政府。
（二）上市公司國有股在不同省、自治區(qū)、直轄市的國有企業(yè)之間，國務(wù)院國資委和地方國有企業(yè)之間進(jìn)行轉(zhuǎn)讓時(shí)，視為實(shí)際控制人發(fā)生變化。
二十六、收購人收購上市公司后對上市公司的持股（包括直接和間接持股）比例不足30%的，是否需要鎖定12個(gè)月？
答復(fù)：《證券法》第九十八條、《上市公司收購管理辦法》第七十四條規(guī)定：“在上市公司收購中，收購人持有的被收購上市公司的股票，在收購行為完成后的十二個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓”。結(jié)合實(shí)踐，對于本條款的適用問題，明確要求如下：
對于投資者收購上市公司股份成為第一大股東但持股比例低于30%的，也應(yīng)當(dāng)遵守《證券法》第九十八條、《上市公司收購管理辦法》第七十四條有關(guān)股份鎖定期的規(guī)定。
二十七、《上市公司收購管理辦法》第十三條第二款中“占該上市公司已發(fā)行股份的比例每增加或者減少5%”是指上市公司總股本的5%或其整數(shù)倍，還是指每次股份變動的幅度達(dá)到5%？此外該條中的“3日”、“2日”是指自然日還是交易日？
答復(fù)：1.該條“占該上市公司已發(fā)行股份的比例每增加或者減少5%”是指通過證券交易所的證券交易，投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的股份“變動數(shù)量”達(dá)到上市公司已發(fā)行股份的5%時(shí)（如從11%降至9%，雖然跨越10%刻度，也不觸發(fā)相關(guān)義務(wù)），應(yīng)當(dāng)依照相關(guān)規(guī)定進(jìn)行公告。在公告后2日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。
2.根據(jù)《證券法》第八十六條規(guī)定，如通過證券交易所的證券交易，投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的股份降至5%以下時(shí)，即使“變動數(shù)量”未達(dá)到上市公司已發(fā)行股份的5%（如從5.5%降至4%），也應(yīng)當(dāng)披露權(quán)益變動報(bào)告書、履行相關(guān)限售義務(wù)。但上市公司披露的上市公告書中已包含權(quán)益變動信息的，可不再單獨(dú)披露權(quán)益變動報(bào)告書。對于因增發(fā)股份等原因?qū)е鲁止杀壤粍咏抵?%以下后又主動減持股份的，應(yīng)當(dāng)披露權(quán)益變動報(bào)告書、履行相關(guān)限售義務(wù)。
3.該條中“3日”、“2日”是指交易日，不含公告日當(dāng)天。
二十八、關(guān)于上市公司并購重組行政許可事項(xiàng)封卷時(shí)間有哪些要求？
答：1.對提交并購重組委審議的行政許可事項(xiàng)：審核結(jié)果為無條件通過或未通過的，財(cái)務(wù)顧問應(yīng)于重組委會議召開后兩個(gè)工作日內(nèi)來我部進(jìn)行封卷；審核結(jié)果為有條件通過的，財(cái)務(wù)顧問應(yīng)于申請人落實(shí)重組委審核意見后兩個(gè)工作日內(nèi)來我部進(jìn)行封卷。
2.對要約收購義務(wù)豁免類行政許可事項(xiàng)，財(cái)務(wù)顧問應(yīng)于取得核準(zhǔn)批文后兩個(gè)工作日內(nèi)來我部進(jìn)行封卷。
3.財(cái)務(wù)資料過期的，財(cái)務(wù)顧問應(yīng)及時(shí)報(bào)送更新后的財(cái)務(wù)資料；封卷時(shí)間在前述時(shí)間基礎(chǔ)上延后，于更新財(cái)務(wù)資料后兩個(gè)工作日內(nèi)來我部進(jìn)行封卷。
4.財(cái)務(wù)顧問應(yīng)在領(lǐng)取核準(zhǔn)批文兩個(gè)工作日內(nèi)，來我部核對并確認(rèn)封卷信息。
二十九、關(guān)于滬港通權(quán)益變動相關(guān)信息披露中有何注意事項(xiàng)？
1.在滬港通實(shí)行名義持有人制度下，上市公司前十大股東的認(rèn)定和披露是以名義持有人為準(zhǔn)還是以實(shí)際權(quán)益擁有人為準(zhǔn)？
答復(fù)：根據(jù)《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第2號——年度報(bào)告的內(nèi)容與格式》的規(guī)定，年報(bào)中應(yīng)當(dāng)披露報(bào)告期末股東總數(shù)、持股5%以上股份的股東名稱等，若持股5%以上股東少于10人，則應(yīng)列出至少前10名股東的持股情況。目前，A股市場是依照記載于登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的股東名冊確認(rèn)股東身份的，也即按名義持有人進(jìn)行確認(rèn)。在滬港通實(shí)施初期，以名義持有人披露前十大股東是確保市場效率的重要制度安排。
2.在披露持股5%以上的股東、控股股東和實(shí)際控制人方面，是以實(shí)際權(quán)益擁有人為準(zhǔn)還是以名義股東為準(zhǔn)？權(quán)益變動的信息披露義務(wù)主體是誰？是否需要合并計(jì)算相關(guān)權(quán)益？
答復(fù)：《證券法》第六十七條規(guī)定，“持有公司百分之五以上股份的股東或者實(shí)際控制人，其持有股份或者控制公司的情況發(fā)生較大變化”時(shí)，上市公司需要報(bào)告、公告臨時(shí)報(bào)告?！渡鲜泄臼召徆芾磙k法》規(guī)定，投資者在一個(gè)上市公司中擁有的權(quán)益，包括登記在其名下的股份和雖未登記在其名下但該投資者可以實(shí)際支配表決權(quán)的股份。投資者及其一致行動人在一個(gè)上市公司中擁有的權(quán)益應(yīng)當(dāng)合并計(jì)算。持股5%以上的股東、控股股東或?qū)嶋H控制人應(yīng)按照上述規(guī)定切實(shí)履行權(quán)益披露義務(wù)。
根據(jù)《滬港股票交易互聯(lián)互通機(jī)制試點(diǎn)若干規(guī)定》第十三條第四款規(guī)定：香港投資者通過滬股通買賣股票達(dá)到信息披露要求的，應(yīng)當(dāng)依法履行報(bào)告和信息披露義務(wù)。因此，通過滬股通買入內(nèi)陸市場上市公司股票的香港投資者，是信息披露的義務(wù)人。
3.根據(jù)滬港通相關(guān)規(guī)定，單個(gè)境外投資者對單個(gè)上市公司的持股比例上限是10%。在持股比例上限的計(jì)算和認(rèn)定方面，是以名義股東還是以實(shí)際權(quán)益擁有人為準(zhǔn)？境內(nèi)和境外的上市股是否需要合并計(jì)算？
答復(fù)：根據(jù)《上市公司收購管理辦法》規(guī)定，“投資者及其一致行動人在一個(gè)上市公司中擁有的權(quán)益應(yīng)當(dāng)合并計(jì)算”。“本辦法所稱一致行動，是指投資者通過協(xié)議、其他安排，與其他投資者共同擴(kuò)大其所能夠支配的一個(gè)上市公司股份表決權(quán)數(shù)量的行為或者事實(shí)。”“在上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動活動中有一致行動情形的投資者，互為一致行動人”。
根據(jù)《合格境外機(jī)構(gòu)投資者境內(nèi)證券投資管理辦法》（以下簡稱QFII辦法）規(guī)定，境外投資者履行信息披露義務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)合并計(jì)算其持有的同一上市公司的境內(nèi)上市股和境外上市股。在境外投資者申請QFII資格時(shí)，應(yīng)當(dāng)切實(shí)履行持股信息披露和禁止短線交易的有關(guān)要求。QFII及其一致行動人應(yīng)當(dāng)合并計(jì)算持有上市公司股份，同一QFII管理的不同產(chǎn)品的持股情況應(yīng)當(dāng)合并計(jì)算。
滬港通下，境外投資者應(yīng)當(dāng)按照上述規(guī)定切實(shí)履行信息披露。
4.資產(chǎn)管理公司或者擁有多家子公司的集團(tuán)公司，如何履行權(quán)益披露義務(wù)？是否需要合并計(jì)算子公司在同一家上市公司中持有的股份？
答復(fù)：《上市公司收購管理辦法》規(guī)定，投資者在一個(gè)上市公司中擁有的權(quán)益，包括登記在其名下的股份和雖未登記在其名下但該投資者可以實(shí)際支配表決權(quán)的股份。投資者及其一致行動人在一個(gè)上市公司中擁有的權(quán)益應(yīng)當(dāng)合并計(jì)算。滬港通下，資產(chǎn)管理公司或者集團(tuán)公司按照上述規(guī)定履行權(quán)益披露義務(wù)。
本文由“法律與金融實(shí)務(wù)探索”小編整理來源于“中國證監(jiān)會www.csrc.gov.cn”。
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