文章來源：蘇州市中級人民法院 、江蘇省高級人民法院
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試用期可以說是員工和企業(yè)建立勞動關(guān)系后，為了相互了解而約定的考察期，是一種雙方雙向選擇的表現(xiàn)。試用期解除勞動合同，不能只憑公司單方面說一句“不合格”就行。
近日，江蘇省蘇州市中級人民法院依法審結(jié)了兩起新招用員工試用期不合格被用人單位辭退的案件，對“不勝任工作崗位”及“不符合錄用條件”的情形作出精準(zhǔn)區(qū)分，讓試用期司法保護“不留白”。
不勝任工作？
招錄條件需要先行細(xì)化
元某于2020年上半年入職一家電腦公司，崗位為軟件工程師，雙方簽訂的勞動合同約定了6個月試用期。
“上級交辦的任務(wù)過了五六天還未完成，有一次程序出現(xiàn)問題，讓他處理后還是運行故障?！彪娔X公司負(fù)責(zé)人陳述，元某在試用期間工作拖拉，未及時完成改寫程序等工作，有時還要返工修改，給系統(tǒng)運行造成影響。于是，公司以元某試用期考核不合格，無法勝任本職工作為由，解除了與元某的勞動合同。
元某認(rèn)為，其自身能力符合電腦公司當(dāng)初的招聘條件，公司屬于違法解除勞動合同，需支付賠償金。“我是本科學(xué)歷，學(xué)的是計算機專業(yè)，更有多年相關(guān)專業(yè)工作經(jīng)驗。在試用期對程序設(shè)計進行研究磋商、修改完善都是很正常的?！彪p方爭議引發(fā)了仲裁、訴訟。
蘇州中院審理認(rèn)為，元某作為公司軟件工程師，在試用期內(nèi)出現(xiàn)多次未能準(zhǔn)確理解且未及時完成公司交辦工作任務(wù)的情形，電腦公司對元某試用期考核作出不能勝任的判斷，法院予以尊重。但該公司在軟件工程師崗位的招聘條件中，除了對學(xué)歷、專業(yè)、相關(guān)工作經(jīng)驗?zāi)晗薜囊笥兴鞔_外，對熟悉網(wǎng)絡(luò)、編程等技術(shù)的要求并沒有具體細(xì)化，所以不足以認(rèn)定元某不符合錄用條件。
根據(jù)勞動法有關(guān)規(guī)定，即便是正式員工，無法勝任本職工作的情況下，用人單位首先要考慮的是采取職業(yè)培訓(xùn)、調(diào)整崗位等措施。本案中，電腦公司以元某試用期內(nèi)無法勝任本職工作為由徑行解除與元某之間的勞動合同，法院認(rèn)為有欠妥當(dāng)，應(yīng)支付元某違法解除勞動合同賠償金。
無理由遲到？
違反基本勞動紀(jì)律責(zé)任自負(fù)
宋某于2019年應(yīng)聘進入一家科技公司，崗位為網(wǎng)絡(luò)工程師，與單位簽訂的勞動合同約定了3個月試用期。期間，公司發(fā)現(xiàn)宋某入職不到半月就無故遲到3次，上班時間還打瞌睡，并與同事常常發(fā)生沖突，影響部門工作風(fēng)氣。在調(diào)查了解到宋某上述行為并無正當(dāng)理由后，公司便告知宋某，因其試用期考核不合格，單方面解除勞動合同。
宋某表示不服，認(rèn)為自己幾次遲到是因為堵車，打瞌睡也是正常生理反應(yīng)，更何況，當(dāng)時公司發(fā)布的招聘信息里，并沒有把這些瑕疵列為不符合錄用條件，完全是“雞蛋里挑骨頭”，因此要求公司支付賠償金。
蘇州中院審理認(rèn)為，遵章守紀(jì)是對勞動者最起碼的要求，不遲到、不早退、不曠工是最基本的勞動紀(jì)律，即便不寫入規(guī)章制度也是基本要求，更是企業(yè)管理員工，尤其是試用期人員考核中的重要內(nèi)容。不管企業(yè)在招聘員工時是否把能夠遵守最基本的勞動紀(jì)律明示為錄用條件，都應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是公司的規(guī)章制度之一，這是一般人根據(jù)普遍常識、職業(yè)道德即可判斷的是非準(zhǔn)則。
本案中，宋某在試用期內(nèi)種種行為表明其勞動紀(jì)律意識較差，不能嚴(yán)格遵守基本的勞動紀(jì)律，可認(rèn)定其不符合錄用條件?？萍脊疽运文?strong>有義務(wù)嚴(yán)格遵守規(guī)章制度，不符合崗位錄用條件，試用期內(nèi)考核不合格為由解除勞動合同，并不違反法律規(guī)定。于是，法院判決駁回了宋某的訴訟請求。
觀察思考
需精準(zhǔn)區(qū)分是“不能勝任工作”
還是“不符合錄用條件”
試用期是勞動法規(guī)定的用人單位與勞動者相互了解、選擇而約定的不超過6個月的考察期。試用期制度旨在保護用人單位的經(jīng)營自主權(quán)和相關(guān)利益，但這并不意味著用人單位在試用期只要對勞動者不滿，或勞動者考核不合格，就可立即解除勞動合同。
“司法實踐中，需要精準(zhǔn)區(qū)分是不能勝任工作，還是不符合錄用條件，因為兩者導(dǎo)致的法律后果是不同的?！背修k法官表示。
根據(jù)勞動法相關(guān)規(guī)定，勞動者在試用期被證明不符合錄用條件的，用人單位可以解除勞動合同并無須支付經(jīng)濟補償；而勞動者不能勝任工作的，則必須是用人單位在對其經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位后，仍不能勝任工作的，才能依法解除勞動合同。
因此，法官建議，企業(yè)在招用員工發(fā)布錄用條件時，應(yīng)對錄用條件具體、細(xì)化。這樣經(jīng)由試用期考察、考核后才容易更為客觀、準(zhǔn)確地證明勞動者是否符合錄用條件。如不能證明新員工不符合錄用條件，僅能證明其是不能勝任工作的，首先需給予其培訓(xùn)或必要調(diào)崗。
同時，法官提醒試用期新員工，嚴(yán)重違反企業(yè)規(guī)章制度，或是嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損失等過失性辭退情形，不僅適用于正式員工，也當(dāng)然適用于試用期新員工。新員工在試用期間，也要在勞動法保護下，認(rèn)真系好入職“第一粒紐扣”，踏踏實實干好本職工作，在與企業(yè)共同發(fā)展進步中實現(xiàn)個人價值。
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