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1、考慮調(diào)查取證的合法性

刑事訴訟法規(guī)定，對于被害人近親屬、被害人提供的證人，應(yīng)當(dāng)先取得檢察機關(guān)、人民法院同意，才可以取證。因此，在取證前，應(yīng)當(dāng)考慮是否屬于被害人一方提供的證人，尤其是已經(jīng)在公安機關(guān)作證的證人。因此，向檢察機關(guān)或人民法院提出申請，是律師取證的前提。其他一些身份的證人，如果能申請檢察機關(guān)調(diào)查取證，也建議先向檢察機關(guān)申請，雖然刑事訴訟法第41條規(guī)定辯護律師只要經(jīng)得證人同意便可取證，但筆者建議，不是在非常急迫的情況下，可以先申請人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)。筆者的一些案件，申請檢察機關(guān)調(diào)取證據(jù)后，一種結(jié)果，由檢察機關(guān)調(diào)取的證據(jù)數(shù)量、質(zhì)量超乎了本人的預(yù)期；另一種結(jié)果，檢察機關(guān)回復(fù)可由律師自行調(diào)查取證，在這種情況下，律師調(diào)查取證起來大可放心而為。特別要提醒的是，一些刑事和解的案件，例如強奸案件，不建議律師私下與被害人接觸，最好是在司法機關(guān)的主持下，取得被害人的諒解，這種獲得量刑證據(jù)的方式是比較好的。

2、考慮調(diào)查取證的主體

調(diào)查人必須是有執(zhí)業(yè)資格的律師，而且還應(yīng)當(dāng)是接受委托的辯護人。筆者辦理一起生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品案件，公訴人就質(zhì)疑一份筆錄的合法性，因為其中一名取證主體不是本案的辯護人；調(diào)查人應(yīng)當(dāng)保證有二人，如果只有一人取證，其合法性容易受到置疑，另一名調(diào)查人身份應(yīng)當(dāng)也是執(zhí)業(yè)律師，至少是作為助理的實習(xí)律師，如果沒有律師資格的助理人員參與取證，其身份也不具有合法性；如果被告人家屬提供了證人線索，并且與律師一同前往取證，這種取證方式更是不可取，容易有誘導(dǎo)證人之嫌；如果是女性證人，調(diào)查時可以考慮搭配一名女性調(diào)查人，一方面能夠拉近心理距離，一方面便于處理突發(fā)情況。

3、做好調(diào)查取證的預(yù)案

調(diào)查取證前要分析調(diào)查取證的目的，準(zhǔn)備好詳細(xì)的調(diào)查提綱，準(zhǔn)備發(fā)問的問題以及發(fā)問方式，避免發(fā)問時信馬由韁、信口開河；其次，要合理規(guī)劃調(diào)查取證的地點，避免人多嘈雜的地方，盡量選擇安全而隱秘的環(huán)境展開談話，打消證人的顧忌。

應(yīng)當(dāng)注意建立溝通的氛圍，取得信任，拉近與證人的心理距離；取證前告知證人如實作證的法定義務(wù)，表示會為證人保密，不會向案件無關(guān)的人員透露取證內(nèi)容；在調(diào)查時，注意觀察證人的神色和心理變化，確保證人證言的真實性；最后，了解證人是否愿意出庭作證，告知必要的時候可以向司法機關(guān)申請證人保護，以打消證人出庭作證的顧慮。

2、調(diào)查取證時注意合法性。

做好同步錄音錄像，保障取證內(nèi)容與筆錄內(nèi)容一致性；調(diào)查取證的問話要避免誘導(dǎo)式的發(fā)問，預(yù)設(shè)前提的發(fā)問，防止取證內(nèi)容不合法；證人取證時，除未成年人法定監(jiān)護人或有監(jiān)護義務(wù)的人員外，應(yīng)當(dāng)避免有其他人員在場，尤其避免其他證人同時在場；筆錄最后由證人逐頁簽名確認(rèn)，涂改處捺指印更正；證人如出現(xiàn)拒絕簽字的情況，在解釋說明后，仍無法解除顧慮，可以由二名律師在筆錄后，說明證人拒絕簽字的原因，律師簽名并注明時間。

3、調(diào)查取證的過程應(yīng)當(dāng)合理規(guī)劃。

詢問證人開始時，可以簡明了解證人身份情況，在告知法律義務(wù)后，表明律師希望了解的事項，引導(dǎo)證人盡快進(jìn)入主題，控制談話的話題相關(guān)性與時長。制作完成筆錄后，重新審視一遍筆錄，避免有所疏漏，盡量使調(diào)查取證一氣呵成。

4、調(diào)查取證時注意獲取其它佐證。

在調(diào)查取證時，證人往往會提出有物證、書證、電子郵件等證據(jù)可以佐證，律師應(yīng)當(dāng)及時提取，形成有效的證據(jù)鏈條。首先，要有證據(jù)的提取清單，清單注明證據(jù)種類、特征、數(shù)量、原件與復(fù)印件，由證人在書寫清單的頁數(shù)，并在每頁清單上簽名確認(rèn)；其次，針對不同的證據(jù)，考慮不同的提取方式。對于書證，可以考慮讓證人提供復(fù)印件，由證人在復(fù)印件上簽字確認(rèn)屬實，由律師在事后及時向檢察機關(guān)、法院申請調(diào)取證據(jù)原件；如因情況緊急，確有必要立即取得證據(jù)原件，可以采取公證機關(guān)取證的辦法，由證人手持證據(jù)原件，拍照固定，同時制作證據(jù)提取清單，由證人在清單上注明證據(jù)種類、特征、數(shù)量等信息；對于電子證據(jù)，拍照并輸出打印，注明是在哪種介質(zhì)當(dāng)中提取、介質(zhì)的注冊號、提取人、提取時間，并由證人書寫“此電子數(shù)據(jù)系我本人提供，與原始數(shù)據(jù)核對無誤。”必要時，可以請公證機關(guān)公證提取。

將證據(jù)復(fù)印件、證據(jù)出處、調(diào)取證據(jù)時的錄音及時提供給司法機關(guān)，申請司法機關(guān)調(diào)取證據(jù)原件；或者以此為線索，作為申請證人出庭的理由；如因證人安全問題，應(yīng)當(dāng)申請司法機關(guān)對證人進(jìn)行保護；申請證人作為辯方證人出庭，適當(dāng)告知證人出庭的證明目的，告知應(yīng)當(dāng)實事求是作證以及相關(guān)的法律責(zé)任。

羅伊·布萊克說 “扎實的辯護可以徹底改變被告人的命運。”調(diào)查取證在某些時候也是扎實辯護的一部分。