文/童高波 北京京師（武漢）律師事務(wù)所
本文由作者向無訟閱讀供稿
刑事辯護，按照一般人的理解，律師為被告人辯護時應(yīng)在法庭上巧舌如簧和控方展開激烈的辯論才是有效的辯護，但根據(jù)中國刑事訴訟的制度設(shè)計特點，要想取得好的辯護效果，律師除了在法庭上要有不俗表現(xiàn)外，還要重視庭外功夫，下面我以自己辦的一件非法行醫(yī)致人死亡案件，來談?wù)勑剔q律師的庭外“功夫”。
嫌疑人H曾經(jīng)從事醫(yī)療工作數(shù)年，但一直未取得執(zhí)業(yè)醫(yī)師證，后未經(jīng)批準(zhǔn)在某社區(qū)開展診療活動。本案案發(fā)前，曾因非法行醫(yī)受到過一次刑事處罰（單處罰金）。
本案具體情況如下：社區(qū)L女士因病在H開的診所治療，事發(fā)當(dāng)天又來打消炎針，因前一天打過頭孢，這次在未作皮試的情況下H直接給L注射“頭孢曲松”，但吊瓶剛掛上不到三分鐘，L突然出現(xiàn)臉色發(fā)白、出虛汗并陷入昏迷中，H見狀急忙采取急救措施并打120，L送同濟醫(yī)院經(jīng)搶救幾天后死亡。案發(fā)后，H主動向轄區(qū)公安部門投案自首。
按最高人民法院的司法解釋，非法行醫(yī)分三個檔次量刑，致人死亡的，量刑在十年以上，何況嫌疑人還曾被處罰過，因此，從案件的走向來看，局面將十分被動。
第一次會見嫌疑人H本人，沒有獲得有利于嫌疑人的情節(jié)，嫌疑人本人聽說自己有可能獲刑十年左右時，也十分悲觀。通過和偵查人員溝通，知道被害人家屬情緒也十分不滿，要求H家屬高額賠償并嚴(yán)懲嫌疑人。
案件的轉(zhuǎn)機出現(xiàn)在審查起訴階段，通過仔細審查偵查階段提取的證據(jù)，特別是關(guān)于被害人死亡原因的鑒定意見，有了新的發(fā)現(xiàn)，該鑒定意見認(rèn)為被害人死亡原因是“符合藥物過敏引起的器官衰竭”，經(jīng)查閱此類鑒定流程和走訪相關(guān)專家，作這個死亡原因鑒定必須是注射藥物后48小時內(nèi)提取被害人的血液作樣本，否則，鑒定可能存在誤差。而本案中用作鑒定的樣本血液提取時間遠超過了48小時，這是本案的一個硬傷，且這個硬傷是不可逆轉(zhuǎn)的。
我將鑒定中存在的問題寫了一份詳細的法律意見書找到負(fù)責(zé)審查起訴的檢察官，首先試探性的問：本案是否會以致人死亡這個情節(jié)來起訴，他的態(tài)度顯得很冷淡說：現(xiàn)在還不能告訴你。我見檢察官并無探討案情的愿望，便將事先準(zhǔn)備好的法律意見書交給他后便離開。約一周后，案件被退查。
因為上述缺陷是不可逆轉(zhuǎn)的，所以我并不擔(dān)心退查后偵查機關(guān)會有新的證據(jù)來進一步鞏固案情，在退查期限結(jié)束前，我已從偵查人員處得知并沒有補充新的證據(jù)，只是對當(dāng)時未在48小時內(nèi)提取被害人血液原因作了一個情況說明。案件形勢正朝著有利于我方的方向發(fā)展。
案件起訴到法院，第一時間領(lǐng)了起訴書后，發(fā)現(xiàn)控方并沒有指控被告人非法行醫(yī)致人死亡，只是指控非法行醫(yī)情節(jié)嚴(yán)重，這意味著被告人只會在三年以下量刑，再加上他有自首情節(jié)，局面樂觀。
開庭前法官就民事賠償部組織了兩次調(diào)解，對方均要60萬賠償，少一分不行，因雙方分歧過大，致使庭前調(diào)解無果。
本案開庭時，還出現(xiàn)了一個小插曲，即被告人被帶進庭時，看見被害人家屬后（他們原本認(rèn)識）直接下跪道歉。事實證明，被告人這一行為起到了意想不到的好作用，庭后法官對被告人及家屬態(tài)度大有好轉(zhuǎn)，再次調(diào)解時被害人家屬也將賠償額降到45萬。（經(jīng)驗告訴我們，律師和聰明的當(dāng)事人以及通情達理的當(dāng)事人合作往住會事半功倍）。
由于被害人家屬提出的45萬和我方當(dāng)事人期望還有一定的差距，我建議法官將本案先放一放，時機成熟再作調(diào)解，法官采納建議，將案件一放就是三個月，到第四個月時，對方頻頻催問法官，法官見時機已到，再次組織調(diào)解，經(jīng)各方努力，最終以35萬達成和解，第二天付清，被害人家屬收款后當(dāng)時出了諒解書。
一周后法院宣判，刑期和實際關(guān)押期限相當(dāng)，基本做到實報實銷。
本案整個開庭過程僅四十分鐘，律師發(fā)言時間不到五分鐘，之所以取得良好效果，全靠法庭之外下的功夫。
從本人辦理刑事案件的經(jīng)驗來看，如果該案有被害人，律師為被告人辯護時要想盡一切辦法讓己方當(dāng)事人和對方達成和解并出具諒解書，否則，難以輕判，這幾乎是刑事案件辯護的黃金定律。在被告人家屬未給予任何賠償?shù)那闆r下，本人曾說服過一起故意傷害案和一起強奸案中的被害人向法庭出具了諒解書，連法官也感到意外?？梢?，只要肯下功夫，一切皆有可能。
在我經(jīng)歷的另外一起故意殺人的案件中，因被害人家庭情況較好，一審時堅決不愿意調(diào)解，但我方?jīng)]有放棄，將超出法律規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的賠償款在一審宣判前打到法院賬戶以示誠意，被害人家屬仍然沒有接受，導(dǎo)致一審被告人被判處死刑。二審時，法官了解這個情況后，很受感動，不遺余力組織多次調(diào)解，最終達成民事和解，被告人得以改判死緩。此案中，我們還有一個好的辨點是被告人應(yīng)定性為故意傷害致人死亡，但如果僅抓住這一個點，不做庭外調(diào)解工作，很難取得好的效果。
因為像這種定性在兩可之間的案件，即使兩個法學(xué)家的觀點也會完全不同，何況律師是實務(wù)工作者，當(dāng)事人委托我們是要取得實實在在的效果，不是來看我們學(xué)問的高低，這就要求我們在辯護時要有大局觀、整體觀。同時，辦案時多站在對方角度和法官角度考慮問題，知己知彼，方能有的放矢。
總之，律師在刑事辯護中，除了法庭上的辯護之外，還要多重視庭外工作，因為機會有時在庭外。
編排/謝昊
責(zé)編/張潔 微信號：zhengbeiqing0726
